股權(quán)轉(zhuǎn)讓案例—15005—合同性質(zhì)
案例導(dǎo)讀
在司法實踐中，合同性質(zhì)爭議經(jīng)常出現(xiàn)。預(yù)約合同的認(rèn)定不能只看名稱里有沒有“預(yù)約”、“預(yù)訂”等字眼，還應(yīng)當(dāng)考慮合同的內(nèi)容、目的和是否實際履行等因素。
根據(jù)我國《合同法》，依法訂立的合同自成立時生效。也就是說，一般情況下，合同一經(jīng)成立就立馬生效，當(dāng)事人對標(biāo)的物有無所有權(quán)和處分權(quán)在所不問。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中也是如此。
案情簡介【最高法院（2014）民二終字第212號】
2005年，A公司（國有企業(yè)）和B公司（香港企業(yè)）共同設(shè)立中外合作企業(yè)C公司，主要目的是在X市開發(fā)“東湖廣場”大廈房產(chǎn)項目。該項目約定由B公司提供合作用地6665平方米，C公司負(fù)責(zé)提供合作項目全部建設(shè)資金，“東湖廣場”大廈各類建筑面積的分配比例為：A公司占26%、B公司占74%。
2006年，A公司由于資金鏈吃緊，再加上房地產(chǎn)市場的萎靡，決定轉(zhuǎn)讓“東湖廣場”項目26%的股份。2006年3月1日，A公司與D公司簽訂《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》，約定：1、A公司預(yù)定轉(zhuǎn)讓其在“東湖廣場”項目中享有的26%的權(quán)利給D公司，D公司應(yīng)于合同簽訂之后5日內(nèi)將轉(zhuǎn)讓價款4500萬元付給A公司；2、A公司依照有關(guān)規(guī)定，負(fù)責(zé)履行各項報批審查義務(wù)后，并與D公司簽訂《中外合作企業(yè)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同》，配合D公司辦理工商變更登記；3、《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》的真實主旨是，D公司向A公司支付4500萬元后，A公司把“東湖廣場”大廈總建筑面積的26%分配所得的開發(fā)權(quán)益都轉(zhuǎn)歸D公司所有，其他合同和協(xié)議的簽訂和履行均不得違反本主旨。
上述合同簽訂后，D公司于2006年3月5日一次性支付給A公司4500萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。此后A公司、D公司未再按《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》的約定簽訂《中外合作企業(yè)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同》，也未辦理任何報批審查和變更登記的手續(xù)。2008年以來，房地產(chǎn)市場的日漸火爆，“東湖廣場”項目的市場價值越來越高。A公司開始后悔簽訂這次股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同了。
2009年5月1日，B公司以《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》違反法律規(guī)定，未經(jīng)合作者B公司的同意，也未經(jīng)國資部門的批準(zhǔn)為由，起訴A公司和D公司，請求法院撤銷《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》，法院依法予以撤銷。D公司終于坐不住了，眼看著“煮熟的鴨子飛了”，怎么也咽不下這口氣，于是向X省高院提起上訴，向A公司主張三億元的股權(quán)溢價款并承擔(dān)違約責(zé)任。此案從此“一波三折”，一直到了最高人民法院才塵埃落定。
法院認(rèn)定
1、法院就《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》的性質(zhì)及效力問題認(rèn)定如下：因《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》已對涉案股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為中各方的權(quán)利義務(wù)進行了明確、全面約定，也得到了當(dāng)事人部分實際履行，該合同是正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，而非預(yù)約合同。
2、《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》因違法法律規(guī)定依法予以撤銷。
3、對于違約損害賠償?shù)姆秶J(rèn)定如下：根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定，在合同被確認(rèn)無效或被撤銷情況下各方當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益原則上應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)。D公司所主張的股權(quán)收益損失3億元系按照涉案《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》有效且正常履行的情況下計算得出，與合同法的上述規(guī)定不符，故D公司的上述請求缺乏法律依據(jù)，法院不予支持。
4、對于D公司4800萬轉(zhuǎn)讓款及資金占用費問題認(rèn)定如下：首先，判令A(yù)公司返還4800萬股權(quán)轉(zhuǎn)讓款；其次，綜合合同雙方主體的收益、損失、過錯程度及公平原則，法院認(rèn)定A公司按照中國人民銀行公布的同期同類貸款利率四倍，自收到4500萬元轉(zhuǎn)讓款次日起至返還款項之日止向D公司支付資金占用期間的費用約800萬元。
律師點評
1、首先我們要明白案件發(fā)生的背景。2009年以后，房地產(chǎn)市場蒸蒸日上，A公司顯然看到了“東湖廣場”房地產(chǎn)項目巨大的盈利前景，故遲遲不與D公司辦理股權(quán)變更登記。這不僅違反了合同約定，也違反了誠實信用原則。
2、當(dāng)事人過錯的認(rèn)定。A公司是相當(dāng)?shù)牟缓竦?！首先，收了D公司4800萬元后，既未征得合作方B公司的同意，也未如約履行報批義務(wù)，以致合同最終被撤銷；其次，后來明明不想再履行合同義務(wù)，卻占用D公司4800萬元不主動歸還，以至于D公司白白錯失了其他的投資機會。
3、賠付標(biāo)準(zhǔn)的合理性問題。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第58條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本案所涉“東湖廣場”項目的升值溢價是事實，但《預(yù)定轉(zhuǎn)讓合同》已被撤銷，D公司再主張3億元的股權(quán)收益損失就沒有合同依據(jù)了。故法院依照人民銀行同期貸款利率的四倍來認(rèn)定資金占用費用，基本合理。
風(fēng)險提示
1、制定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時（其他合同亦然），要根據(jù)合同內(nèi)容、目的和履行等方面來體現(xiàn)合同性質(zhì)，盡量不要引起歧義。否則很容易發(fā)生糾紛。
2、誠實守信一方，要盡力維護合同的有效性。就拿本案來說，如果合同沒有被撤銷，A公司就要承擔(dān)繼續(xù)履行的義務(wù)，繼續(xù)履行的后果就是D公司可以得到3億元的股權(quán)溢價款。依本律師看，D公司只能賴自己無能或有其他貓膩，為什么不在正式的合同簽訂后再付費？為什么不在辦理審批后再付費？為什么沒有B公司的同意就簽合同？從做事的角度看也是活該！
知識拓展
對不具有從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)的企業(yè)之間，為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業(yè)，不屬于違反國家金融管制的強制性規(guī)定的情形，不應(yīng)認(rèn)定該合同無效。所以本案對A公司占用D公司的4800萬元所支付的費用叫“資金占用費”，而不能稱“利息”。換句話說，跟銀行借款產(chǎn)生的是“利息”；跟企業(yè)借款產(chǎn)生的是“資金占用費”，當(dāng)然二者在本質(zhì)上是沒有區(qū)別的。
法規(guī)速遞
《合同法》第58條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第10條中外合作者的一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)。
姚增坤律師辦案心得：公司制度是人類的重大發(fā)明，公司法是經(jīng)濟生活的根本大法，是投資興業(yè)的總章程，公司制是現(xiàn)代企業(yè)最主要組織形式。我國自1993年才有公司法，歷史短、實踐中問題多、修改頻繁、規(guī)章太多、有的企業(yè)家也不太熟悉。作為專業(yè)律師深感責(zé)任重大。
關(guān)注微信“姚增坤律師”(微信號yaozengkunlawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“姚增坤律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市盈科律師事務(wù)所
咨詢電話： 18201147107
北京公司律師姚增坤，業(yè)務(wù)精、資歷深、善合作。主辦：公司設(shè)立、公司顧問、公司糾紛、合同糾紛、公司控制權(quán)、章程制定與修改、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、私募股權(quán)、投資融資、公司并購、新三板、公司上市、公司破產(chǎn)、公司稅務(wù)、其他公司有關(guān)的法律事務(wù)。
執(zhí)業(yè)律所：北京市盈科律師事務(wù)所
咨詢電話：18201147107
北京公司律師姚增坤，業(yè)務(wù)精、資歷深、善合作。主辦：公司設(shè)立、公司顧問、公司糾紛、合同糾紛、公司控制權(quán)、章程制定與修改、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、私募股權(quán)、投資融資、公司并購、新三板、公司上市、公司破產(chǎn)、公司稅務(wù)、其他公司有關(guān)的法律事務(wù)。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注姚增坤律師
