4．表決權(quán)代理制
表決權(quán)代理，又稱表決權(quán)信托，它是針對(duì)股東不能親自參加股東大會(huì)并行使表決權(quán)而設(shè)計(jì)的補(bǔ)救性措施。因股份公司的股東眾多、居住分散，常常難以親自參加股東大會(huì)，為保護(hù)這些股東的利益，可實(shí)行表決權(quán)代理制度。其操作方法是：股東將其所擁有的股份在法律上的權(quán)利，在一定期限內(nèi)，以不可撤銷的方式，將表決權(quán)讓給其所制定的表決權(quán)受托人，然后由受托人代表其行使表決權(quán)。現(xiàn)在，美國(guó)許多州的商業(yè)公司都設(shè)有關(guān)于表決權(quán)信托的規(guī)定。通過(guò)該方式，受托人（在德國(guó)大多是銀行）可能成為許多中小股東的代理人而在股東大會(huì)上用中小股東集中起來(lái)的“表決權(quán)”進(jìn)行表決，以對(duì)抗大股東，從而在一定程度上達(dá)到保護(hù)中小股東的目的。
我國(guó)公司法第108條規(guī)定：“股東可以委托代理人出席股東大會(huì)?！痹撘?guī)定過(guò)于原則化，現(xiàn)實(shí)中比較難以操作。當(dāng)然，委托制同樣存在一些不足之處。如有人惡意收集表決權(quán)以達(dá)到控制公司的目的，但它至今仍是西方，尤其是美國(guó)與德國(guó)公司法中保護(hù)中小股東利益的一種有力措施。
信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。所謂表決權(quán)信托，是指股份有限責(zé)任公司的部分股東或全體股東以自己或他人為受益人，與受托人簽訂信托協(xié)議，將其所持有的公司股份轉(zhuǎn)讓給受托人，由受托人持有股份并行使股份之表決權(quán)的信托制度。
表決權(quán)信托具有以下特征：
第一，表決權(quán)信托之委托人是股東。設(shè)定表決權(quán)信托之目的，是將股東所持股份的表決權(quán)讓位于受托人行使，只有股東作為委托人，將自己所持有股份轉(zhuǎn)讓給受托人，受托人取得股份持有人的地位，才能行使表決權(quán)，因此， 設(shè)立表決權(quán)信托的委托人必定是公司股東。
第二，表決權(quán)信托之信托財(cái)產(chǎn)是股份有限責(zé)任公司的股份。信托關(guān)系之成立，必須以一定的財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)，因此表決權(quán)信托的信托財(cái)產(chǎn)是股份，而不是表決權(quán)。表決權(quán)不能離開(kāi)股份單獨(dú)存在，不能成為信托的標(biāo)的。股份作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)利，可轉(zhuǎn)讓性是股份的重要屬性，因此，股份完全可以作為信托財(cái)產(chǎn)設(shè)立表決權(quán)信托。
第三，表決權(quán)信托之受托人一般是具有專業(yè)知識(shí)的人。設(shè)立表決權(quán)信托，要由委托人行使表決權(quán)，其主要目的是參與公司治理，以維護(hù)委托人或受益人的利益。委托人之所以設(shè)立表決權(quán)信托，就只要求受托人以自己的專業(yè)知識(shí)，對(duì)股東大會(huì)之表決事項(xiàng)作出正確的價(jià)值判斷，特別是對(duì)涉及公司發(fā)展及股東重大利益的問(wèn)題，行使肯定或否定的表決。同時(shí)，受托人亦可以股東的身份提出議案，甚至提名董事會(huì)人選或親自進(jìn)入公司之管理層參與公司治理。在現(xiàn)代股份有限公司運(yùn)作中，股東將其所享有的出席股東會(huì)并行使表決權(quán)的權(quán)利信托給第三人行使，這是公司經(jīng)營(yíng)的一種新方式，它是證券市場(chǎng)高度發(fā)達(dá)、公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)高度分離的產(chǎn)物。
表決權(quán)信托起源于美國(guó)，在美國(guó)公司法中被廣泛采用。表決權(quán)信托之所以受到西方發(fā)達(dá)國(guó)家公司法的青睞，是源于它在公司實(shí)務(wù)中的特殊效能，如某企業(yè)由于經(jīng)營(yíng)不善，面臨倒閉之風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，其股東可以用信托的方式，委托信托機(jī)構(gòu)代為管理企業(yè)，謀求企業(yè)改善經(jīng)營(yíng)，以防止股權(quán)可能受經(jīng)營(yíng)危機(jī)的影響遭受損失。表決權(quán)信托在保持公司管理的穩(wěn)定、連續(xù)，企業(yè)重整，防止競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)控制及小股東利益保護(hù)中具有重要作用。表決權(quán)信托是將小股東聯(lián)合起來(lái)的可行方式，能實(shí)現(xiàn)表決權(quán)的平衡，從而起到有效保護(hù)小股東利益的作用。
第四，受托人通過(guò)信托協(xié)議取得小股東的股份，達(dá)到表達(dá)權(quán)的相對(duì)多數(shù)。在資本多數(shù)決定的原則下，持股比例的大小，決定了表決權(quán)的多少，從而影響在股東大會(huì)上對(duì)表決議案的控制力?？毓晒蓶|就是利用這一優(yōu)勢(shì)在股東大會(huì)上獲得了“壟斷”地位。分散的單個(gè)小股東參加股東大會(huì)很難聯(lián)合起來(lái)與之抗衡，況且許多小股東根本不去參加股東大會(huì)。眾多小股東通過(guò)與受托人簽訂信托協(xié)議，將其所持有的股份轉(zhuǎn)讓給受托人，受托人因受讓了眾多小股東的股份，從而持有了較多的公司股份，只要受讓足夠股份，受托人也會(huì)成為“大股東”。受托人便可以“大股東”的身份代表與之簽訂協(xié)議的小股東與控股股東抗衡，能夠打破了控股股東的“壟斷”地位。
表決權(quán)信托的設(shè)立有多種目的，小股東設(shè)立表決權(quán)信托保護(hù)其自身利益只是其中之一。為保護(hù)其利益而設(shè)立表決權(quán)信托的委托人應(yīng)是無(wú)力自我保護(hù)的小股東，要實(shí)現(xiàn)設(shè)立表決權(quán)保護(hù)自身利益的目的，必須多個(gè)小股東與同一受托人簽訂信托協(xié)議。股份信托并不等于股份轉(zhuǎn)讓，受托人所獲得的僅僅是行使表決權(quán)及相關(guān)權(quán)利，股東所擁有的其他的共益權(quán)和自益權(quán)一般都預(yù)先保留，如公司合并、分立、解散等。但信托協(xié)議應(yīng)該具有相同的委托內(nèi)容、期限且具有不可撤銷性，否則達(dá)不到表決權(quán)信托的目的。如果受托人與每個(gè)小股東的信托協(xié)議均不一致，將無(wú)法行使“大股東”的表決權(quán)利。
此外，信托期限也應(yīng)一致，如果受托人只在委托人信托期限重合的時(shí)期持有多數(shù)股份，在非重合期可能仍“少數(shù)股東”。信托協(xié)議在信托期內(nèi)不能解除，道理也是如此。受托人因持有了多數(shù)股份客觀上改變了小股東原來(lái)的弱勢(shì)地位，在股東大會(huì)上對(duì)重大問(wèn)題進(jìn)行表決時(shí)就不會(huì)出現(xiàn)“意志”被征服的狀況。受托人以股東之身份可以提出議案，甚至可以否決認(rèn)為不適當(dāng)?shù)淖h決事項(xiàng)，從而保護(hù)小股東的利益。
第五，受托人可以提名董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員，全面參與公司治理控股股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易等方式轉(zhuǎn)移資產(chǎn)損害公司利益之現(xiàn)象往往是通過(guò)管理層實(shí)現(xiàn)的，源于控股股東對(duì)管理層的控制地位。受托人取得“大股東”的地位后，在選舉董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員時(shí)便有更多的“發(fā)言權(quán)”。受托人可以提名董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員，也可以直接進(jìn)入董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)，參與公司的治理。改變過(guò)去由控股股東完全控制管理層的現(xiàn)象，使管理層內(nèi)部能達(dá)到某種平衡。
5．異議股東股份收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)
異議股東股權(quán)收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)，又稱中小股東異議估價(jià)權(quán)、少數(shù)股東收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)，是指在股東大會(huì)就合并、解散、營(yíng)業(yè)、讓與等公司重大事項(xiàng)進(jìn)行表決前和表決時(shí)，如果股東明確表示了反對(duì)意見(jiàn)，而該事項(xiàng)獲得決議通過(guò)，則該股東有權(quán)要求公司以公平價(jià)格收買(mǎi)其所持有的公司股份。
該制度是保護(hù)少數(shù)股東最有力、也是最后一道救濟(jì)程序，與股東大會(huì)決議撤銷、無(wú)效之訴、公司解散之訴、股東派生訴訟等訴訟救濟(jì)方式相比節(jié)約了成本，因此各國(guó)公司法中大都規(guī)定了異議股東股權(quán)收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)制度。
2005年10月27日修訂后的公司法新增條款規(guī)定了異議股東股權(quán)收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)。新公司法對(duì)有限責(zé)任公司股東和股份有限公司股東享有收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)的情形規(guī)定不同。
根據(jù)《公司法》第75條第1款規(guī)定，在有限責(zé)任公司中，只要出現(xiàn)下列情形之一時(shí)，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東就可以請(qǐng)求公司按合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：1、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；2、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；3、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。
《公司法》第143條規(guī)定了股份有限公司異議股東的股份收買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)，但只限于對(duì)股東大會(huì)做出的公司合并、分立決議持異議的情形。
完善股份回購(gòu)制度。我國(guó)公司法第三十五條第一款規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資?！惫P者認(rèn)為：首先，應(yīng)對(duì)訴訟中認(rèn)定公司五年連續(xù)盈利的標(biāo)準(zhǔn)做出細(xì)化的規(guī)定，將異議股東舉證證明控股股東明顯出于規(guī)避第一種情形，而不合理地將盈利做成虧損的，視為盈利；其次，在公司原始章程其他重大修改（指新《公司法》列舉情形以外的情形）的情況下，同樣賦予異議股東股份回購(gòu)權(quán)；最后，具體規(guī)定股份回購(gòu)的操作程序。
如前所述，能夠作為表決權(quán)信托受托人的，必須是具有專業(yè)知識(shí)的人員。就我國(guó)目前情況而言，有能力擔(dān)任表決權(quán)受托人的只能是信托公司或基金公司，這些機(jī)構(gòu)往往具有專業(yè)優(yōu)勢(shì)和人才優(yōu)勢(shì)。大多數(shù)基金公司本身是上市公司，運(yùn)作比較規(guī)范，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理、資本市場(chǎng)的運(yùn)作比較熟悉，基金公司可以派出專業(yè)人員進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，提高公司的經(jīng)營(yíng)決策能力及管理能力，強(qiáng)化對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的監(jiān)督，以更好的保護(hù)小股東的利益。
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轉(zhuǎn)自：中盈律邦
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