有限公司有別于股份有限公司，源于有限公司人合性和資合性相結(jié)合的特點，而股份有限公司更強調(diào)資合性，是指在有限公司的成員之間，存在著某種個人關(guān)系，這種關(guān)系類似合伙成員之間的那種相互信任的關(guān)系，表現(xiàn)在公司法的制度設(shè)計上，包括以下幾個要素：1.股東人數(shù)有限制，在各國公司法中，對有限公司，大多規(guī)定了最高人數(shù)的限制；2.公司的資本只能由全體股東認(rèn)繳，禁止公開募集資本（公開募集是指面向社會公眾和不特定的任何人募集資本）；3.股東之間關(guān)系更多靠內(nèi)部契約（協(xié)議）進(jìn)行約束；4.對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)存在一定的限制條件。各國普遍限制股東向公司以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，如果要轉(zhuǎn)讓，通常要履行一定的程序或獲得相關(guān)人的同意，我國公司法第七十二條第二款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，這些特點使有限公司實施股權(quán)激勵有特殊的法律考慮。
（一）股權(quán)來源問題
有限公司的資本不劃分為等額股份，也不發(fā)行股票，但這并不會構(gòu)成有限公司實施股權(quán)激勵的法律障礙，資本沒有股份化依然可以按其股權(quán)比例實施股權(quán)激勵，真正的問題是用于股權(quán)激勵的股權(quán)來源。從理論上來講，有限公司股權(quán)激勵的股權(quán)來源可通過以下方式：一是股權(quán)預(yù)留；二是股權(quán)回購；三是現(xiàn)有股東直接轉(zhuǎn)讓；四是讓激勵對象認(rèn)購公司增資的份額。
首先，在現(xiàn)行法律框架內(nèi)，股份預(yù)留存在法律障礙，所謂股份預(yù)留是指公司采取授權(quán)資本制或者折衷資本制，在公司成立以后，董事會有權(quán)根據(jù)股東會授權(quán)，隨時增發(fā)新股，如股東有意在有限公司成立之初就為股權(quán)激勵的實施預(yù)留股份而增大注冊資本并增加其認(rèn)繳的出資額，只能通過出資額或股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式使股權(quán)激勵的對象獲得公司股權(quán)；其次，對于股份回購，公司法第一百四十二條規(guī)定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并分立決議持異議，要求公司收購其股份的這條規(guī)定是公司回購股份的法律依據(jù)，但是以上規(guī)定置于公司法第五章股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓中，可見以上規(guī)定并不當(dāng)然適用于有限公司，雖然有觀點認(rèn)為，既然股份有限公司可以為實施股權(quán)激勵而進(jìn)行股份回購，為什么更封閉更私密的有限公司不可以呢?筆者認(rèn)為，公司不能隨意回購公司股票是資本維持原則使然，而公司法第一百四十三條則是例外規(guī)定，例外規(guī)定的適用不宜輕易類推或擴(kuò)大，因此，有限公司通過股權(quán)回購的方式實行股權(quán)激勵在法律上是行不通的，或者至少是有很大爭議的。
再次，對于股東直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)，這在理論上是沒有法律障礙的，但是在操作中，有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律問題確實不能忽視的。
最后，對于通過增資的方式來提供所需股權(quán)，這種方式需要啟動增資的程序，按公司法的規(guī)定，需要三分之二有表決權(quán)的股東同意，若采用此種方式提供股權(quán)，在制定股權(quán)激勵方案時，需確保增資方案在需要時能順利通過，且原股東放棄增資的優(yōu)先權(quán)利，這種方式一般也要求公司利用公積金轉(zhuǎn)增資本的方式為激勵對象提供資金來源，這就需要在股權(quán)激勵方案設(shè)計時，進(jìn)行多方面考慮并準(zhǔn)備相關(guān)的法律文件。
（二）股東人數(shù)的限制
公司法規(guī)定，有限公司由五十個以下股東出資設(shè)立，一般認(rèn)為，受此限制，有限公司實行股權(quán)激勵計劃后，股東人數(shù)也不得超過50人。因此，若有限公司要實行較廣范的股權(quán)激勵計劃，股東人數(shù)要超過50人，則應(yīng)采用間接持股的方式，即員工不直接以股東身份持股，而通過其它持股載體來享有股權(quán)。
實踐中，間接持股通常包括5種形式：職工持股會、工會、自然人代持、信托和殼公司持股。根據(jù)目前的相關(guān)規(guī)定，職工持股會和工會都不能成為公司股東，不能作為員工持股機(jī)構(gòu)。而自然人代持，則產(chǎn)生如何妥善保障那些未進(jìn)行登記的不記名股東權(quán)利的問題，信托和殼公司持股是沒有法律障礙，最為正規(guī)的間接持股方式。信托方式是將員工持股的職能委托給信托機(jī)構(gòu)行使，由信托機(jī)構(gòu)按委托人意愿進(jìn)行管理或者處分。殼公司持股，即由部分股東先成立若干公司，再由這些公司對目標(biāo)企業(yè)投資，實現(xiàn)間接持股。
（三）權(quán)利實現(xiàn)與股權(quán)變動
股權(quán)激勵是一種通過經(jīng)營者，獲得公司股權(quán)的形式給予企業(yè)經(jīng)營者一定的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，使他們能夠以股東的身份參與企業(yè)決策﹑分享利潤﹑承擔(dān)風(fēng)險，從而勤勉盡責(zé)地為公司的長期發(fā)展服務(wù)的一種激勵方法。激勵對象能獲得什么樣的權(quán)利取決于股權(quán)激勵方案的設(shè)計，預(yù)計的權(quán)利能否實現(xiàn)需要靠法律制度的保障。股權(quán)激勵方案給予激勵對象只是經(jīng)濟(jì)收益還是完整的股東權(quán)利，其法律安排是不一樣的。若只是經(jīng)濟(jì)利益（股權(quán)的增值收益或分紅權(quán)），一般不涉及股權(quán)的變動，但會涉及原股東分紅權(quán)的讓渡；而獲得股東權(quán)利（包括后來股權(quán)的回收等），就要解決股權(quán)變動的法律問題，如股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方的確定及轉(zhuǎn)讓的程序（若回收的話，還涉及受讓人的確定及相關(guān)程序），原股東優(yōu)先購買權(quán)的行使或放棄等。
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