北京高院勞動(dòng)爭議法律適用問題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要（2014）(一)
為公正、高效處理勞動(dòng)爭議糾紛，統(tǒng)一勞動(dòng)爭議案件執(zhí)法尺度，北京市高級人民法院民一庭與北京市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)于近期召開了勞動(dòng)爭議案件法律適用問題研討會(huì)，北京市三級法院從事勞動(dòng)爭議審判工作的部分庭長和法官、北京市、區(qū)兩級勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)從事勞動(dòng)爭議仲裁工作的部分領(lǐng)導(dǎo)和仲裁員參加了研討。與會(huì)人員就勞動(dòng)爭議案件審理中亟待解決的疑難問題進(jìn)行了廣泛深入的討論，就相關(guān)問題的解決達(dá)成了基本共識?，F(xiàn)就有關(guān)問題紀(jì)要如下：
一、仲裁與訴訟的銜接和受理問題
1、當(dāng)事人向勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)或者勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)（以下簡稱仲裁委）申請仲裁后又撤回申請，向法院起訴，如何處理？
當(dāng)事人申請仲裁后又撤回申請的，法院不能視為已經(jīng)過仲裁前置程序，可裁定不予受理，已經(jīng)受理的裁定駁回起訴，并告知其先向仲裁委申請仲裁。
對于當(dāng)事人在撤回申請后，再次向仲裁委申請仲裁，經(jīng)仲裁委裁決或作出不予受理通知書后，法院可以受理。
2、當(dāng)事人申請仲裁后，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭，仲裁委按照撤回仲裁申請?zhí)幚?，并作出決定書的，當(dāng)事人起訴到法院，如何處理？
法院經(jīng)審查符合勞動(dòng)爭議受理?xiàng)l件的，可以受理。
3、仲裁裁決作出后當(dāng)事人未起訴，或裁決有多項(xiàng)內(nèi)容，當(dāng)事人僅就部分內(nèi)容提起訴訟的，如何處理？
仲裁裁決作出后當(dāng)事人未在法定期限內(nèi)起訴，或僅就部分內(nèi)容提起訴訟，法院只需審理當(dāng)事人在法定期限內(nèi)起訴的請求，保持當(dāng)事人訴訟請求與審理內(nèi)容的一致性。
對雙方當(dāng)事人均未起訴的仲裁結(jié)果部分，可在“本院認(rèn)為”中予以確認(rèn)，并直接寫入判決主文。
法院對于案件事實(shí)的審理不受當(dāng)事人訴訟請求的限制，法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合證據(jù)對事實(shí)進(jìn)行綜合判斷和認(rèn)定。
法院對仲裁裁決確認(rèn)是否存在勞動(dòng)關(guān)系一項(xiàng)認(rèn)為有誤的，無論當(dāng)事人是否提出訴訟請求，均可以直接予以認(rèn)定，并根據(jù)所認(rèn)定的事實(shí)作出相應(yīng)判決。
4、在仲裁程序中，證人出庭作證并接受質(zhì)詢，訴訟中證人是否仍需出庭？
證人可不再出庭，但仍有需要質(zhì)詢的事實(shí)或當(dāng)事人又提供反證的除外。
5、仲裁程序中當(dāng)事人已經(jīng)認(rèn)可的相關(guān)案件事實(shí)，在訴訟程序中當(dāng)事人又否認(rèn)的，如何處理？
在訴訟程序中，除經(jīng)對方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明與事實(shí)不符的，對當(dāng)事人否認(rèn)在仲裁程序中所認(rèn)可事實(shí)的主張不予支持。
6、當(dāng)事人已經(jīng)簽收仲裁委對勞動(dòng)爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向法院起訴的，如何處理？
法院應(yīng)裁定不予受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴，但裁定書應(yīng)說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。
7、對于勞動(dòng)爭議仲裁申請人依法提出的仲裁請求，仲裁裁決書遺漏未予處理，當(dāng)事人起訴至法院的如何處理？
法院應(yīng)當(dāng)予以審理，不得以相應(yīng)請求未經(jīng)仲裁前置程序?yàn)橛刹挥杼幚怼?/p>
8、勞務(wù)派遣單位與用工單位之間基于《勞務(wù)派遣協(xié)議》而產(chǎn)生的糾紛，仲裁委、法院是否作為勞動(dòng)爭議案件處理？
勞務(wù)派遣單位與用工單位基于《勞務(wù)派遣協(xié)議》而產(chǎn)生的糾紛屬于勞動(dòng)合同以外的其他類型合同糾紛，不作為勞動(dòng)爭議案件處理。
9、勞動(dòng)者要求轉(zhuǎn)移戶口、歸還戶口頁、終止用人單位與人才中心戶口保管合同的糾紛是否作為勞動(dòng)爭議案件處理？
勞動(dòng)者要求轉(zhuǎn)移戶口、歸還戶口頁、終止用人單位與人才中心戶口保管合同的糾紛，不作為勞動(dòng)爭議案件處理。
10、用人單位指派勞動(dòng)者長期在北京市從事業(yè)務(wù)，勞動(dòng)者以在北京市某區(qū)縣的居住地作為勞動(dòng)合同履行地而向該地仲裁委申請仲裁或向基層法院起訴的，如何處理？
勞動(dòng)者因用人單位的指派而長期在北京市從事業(yè)務(wù)，如其在北京有固定的辦公地點(diǎn)，可以視辦公地點(diǎn)所在地為勞動(dòng)合同履行地，如因業(yè)務(wù)原因沒有固定辦公地點(diǎn)，則可以視其在北京的居住地為勞動(dòng)合同履行地。勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)向仲裁委、法院提供用人單位指派其長期在北京從事業(yè)務(wù)的證據(jù)，以及其在北京有無固定辦公地點(diǎn)和長期居住地點(diǎn)的證據(jù)。
11、勞動(dòng)爭議案件一審判決主文應(yīng)如何表述？
（1）對雙方當(dāng)事人均未起訴的仲裁結(jié)果部分，一般應(yīng)在判決“本院認(rèn)為”的理由部分中表示予以確認(rèn)，并可直接寫入一審判決主文。
（2）仲裁結(jié)果為給付金錢，當(dāng)事人不服起訴，一審法院認(rèn)定不應(yīng)給付金錢，判決主文表述為“無需支付”；一審法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)給付金錢，則將給付金錢內(nèi)容寫入判決主文，不應(yīng)寫駁回當(dāng)事人的請求；一審法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)給付金錢但具體數(shù)額應(yīng)調(diào)整，則在一審判決主文中寫明經(jīng)調(diào)整后需給付金錢的數(shù)額。
（3）仲裁結(jié)果未支持當(dāng)事人某項(xiàng)請求，當(dāng)事人不服起訴，一審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)支持該項(xiàng)請求，可直接寫入一審判決主文；一審法院認(rèn)為不應(yīng)支持該項(xiàng)請求，應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人該項(xiàng)請求。
二、勞動(dòng)關(guān)系及責(zé)任主體的認(rèn)定
12、依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達(dá)到法定退休年齡的人員，與原用人單位或新用人單位之間建立用工關(guān)系的，如何處理？
依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達(dá)到法定退休年齡的人員，其與原用人單位或者新用人單位之間的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。上述人員可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定主張權(quán)利。
13、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系的，如何處理？
未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系，應(yīng)按勞動(dòng)關(guān)系處理，但對于新用人單位因客觀原因不能為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)，該勞動(dòng)者以此為由提出解除勞動(dòng)合同并要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
14、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系的，其與原用人單位的關(guān)系如何認(rèn)定？
未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、停薪留職人員、下崗待崗人員、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員在退休之前與新用人單位建立用工關(guān)系的，一般情況下可以認(rèn)定原用人單位與其保持勞動(dòng)關(guān)系，相關(guān)待遇依雙方的約定。雙方未約定或約定不明的，考慮國家法律法規(guī)和政策、同行業(yè)同類型勞動(dòng)者保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，從保護(hù)勞動(dòng)者的基本利益和用人單位現(xiàn)實(shí)情況進(jìn)行綜合判斷。
15、用人單位自動(dòng)歇業(yè)、視為自動(dòng)歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照，如何確定當(dāng)事人？
用人單位自動(dòng)歇業(yè)、視為自動(dòng)歇業(yè)、被撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照應(yīng)列該用人單位為當(dāng)事人。如用人單位成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，由清算組負(fù)責(zé)人代表用人單位參加仲裁或訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表用人單位參加仲裁或訴訟。清算組負(fù)責(zé)人或原法定代表人可以委托訴訟代理人參加仲裁或訴訟。?
16、勞動(dòng)者向未辦理營業(yè)執(zhí)照、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位提供勞動(dòng)，如何處理？
勞動(dòng)者向未辦理營業(yè)執(zhí)照、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位提供勞動(dòng)，勞動(dòng)者有權(quán)依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（以下簡稱《勞動(dòng)合同法》）的規(guī)定向用人單位主張權(quán)利，用人單位不存在或者無力承擔(dān)責(zé)任時(shí)，出資人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
17、涉及建筑工程的用工關(guān)系中，包工頭能否主張工人勞務(wù)費(fèi)、工資、勞動(dòng)報(bào)酬？
包工頭與發(fā)包單位之間存在承包合同關(guān)系，可另行依據(jù)合同追索承包費(fèi)用，其以支付勞務(wù)費(fèi)、工資、勞動(dòng)報(bào)酬為由提起仲裁或訴訟的不予支持。
18、農(nóng)民工向違法分包、非法轉(zhuǎn)包工程給包工頭的建筑施工企業(yè)主張追索勞務(wù)費(fèi)、工資、勞動(dòng)報(bào)酬時(shí)，仲裁委、法院是否需追加包工頭？
建筑施工企業(yè)將工程違法分包、非法轉(zhuǎn)包給包工頭，包工頭自行招工、自行管理，自發(fā)勞務(wù)費(fèi)、工資、勞動(dòng)報(bào)酬的，應(yīng)當(dāng)在仲裁或訴訟中追加包工頭。
農(nóng)民工沒有將包工頭列為當(dāng)事人的，仲裁委、法院應(yīng)向農(nóng)民工釋明，要求追加包工頭為當(dāng)事人。農(nóng)民工在釋明后不同意追加包工頭的，仲裁委、法院可依職權(quán)進(jìn)行追加。
19、農(nóng)民工在建筑施工過程中發(fā)生工傷損害的，如何承擔(dān)責(zé)任？
建筑施工企業(yè)未為農(nóng)民工辦理工傷社會(huì)保險(xiǎn)的，對在建筑施工過程中發(fā)生工傷損害的農(nóng)民工承擔(dān)工傷保險(xiǎn)待遇賠償。建筑施工企業(yè)將工程違法分包或非法轉(zhuǎn)包給沒有用工主體資格的單位或人員時(shí)，農(nóng)民工不能享受工傷保險(xiǎn)待遇時(shí)，建筑施工企業(yè)對工傷保險(xiǎn)待遇賠償承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
20、勞動(dòng)者與用人單位簽訂勞動(dòng)合同后，被該用人單位派往其他單位工作，發(fā)生爭議時(shí)如何處理？
勞動(dòng)者雖在被派往單位工作，應(yīng)認(rèn)定其與簽訂勞動(dòng)合同的用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系?？筛鶕?jù)案件審理情況，追加實(shí)際用人單位參加訴訟。在判決僅由簽訂勞動(dòng)合同的用人單位承擔(dān)責(zé)任，可能損害勞動(dòng)者實(shí)際利益的情況下，可判決由實(shí)際用人單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
21、因工死亡職工的親屬能否要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系？
因工死亡職工的親屬可以要求確認(rèn)勞動(dòng)者與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系，因工死亡職工的親屬的范圍包括該職工的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬，因工死亡職工的親屬中任何一人均可作為仲裁申請人或訴訟原告。涉及因工死亡職工賠償及享受待遇等主張，應(yīng)由全部親屬作為當(dāng)事人參加訴訟。
22、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)成員與村民委員會(huì)、居民委員會(huì)組織之間是否屬于勞動(dòng)關(guān)系？
依照《中華人民共和國村民委員會(huì)組織法》和《中華人民共和國居民委員會(huì)組織法》的規(guī)定，村民委員會(huì)和居民委員會(huì)成員（主任、副主任和委員）依法由選舉產(chǎn)生，其與該組織之間不屬于勞動(dòng)關(guān)系。
23、在校學(xué)生在用人單位進(jìn)行實(shí)習(xí)，是否應(yīng)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系？
在校學(xué)生在用人單位進(jìn)行實(shí)習(xí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體事實(shí)進(jìn)行判斷，對完成學(xué)校的社會(huì)實(shí)習(xí)安排或自行從事社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)的實(shí)習(xí)，不認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系。但用人單位與在校學(xué)生之間名為實(shí)習(xí)，實(shí)為勞動(dòng)關(guān)系的除外。
24、破產(chǎn)清算組與其聘用人員之間是否屬于勞動(dòng)關(guān)系？
破產(chǎn)清算組作為法院指定的管理人，不屬于用人單位，不能作為用工主體與其聘用人員建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)按勞務(wù)關(guān)系處理。
25、破產(chǎn)清算期間，用人單位與繼續(xù)從事工作的勞動(dòng)者之間的法律關(guān)系如何認(rèn)定？
破產(chǎn)清算期間，用人單位與勞動(dòng)者未解除、終止勞動(dòng)關(guān)系，且勞動(dòng)者繼續(xù)在用人單位從事相關(guān)工作的，符合勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定條件的，按勞動(dòng)關(guān)系處理，雙方另有約定的或破產(chǎn)清算組與勞動(dòng)者建立勞務(wù)關(guān)系的除外。
26、有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動(dòng)者，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動(dòng)者實(shí)際工作狀況的，如何處理？
有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動(dòng)者的，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動(dòng)者實(shí)際工作狀況的，參照以下原則處理：（1）訂立勞動(dòng)合同的，按勞動(dòng)合同確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系；（2）未訂立勞動(dòng)合同的，可以根據(jù)審判需要將有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位列為當(dāng)事人，以有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位發(fā)放工資、繳納社會(huì)保險(xiǎn)、工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容，作為判斷存在勞動(dòng)關(guān)系的因素；（3）在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動(dòng)者，工作內(nèi)容交叉重疊的情況下，對勞動(dòng)者涉及給付內(nèi)容的主張，可根據(jù)勞動(dòng)者的主張，由一家用人單位承擔(dān)責(zé)任，或由多家用人單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
辦案心得：沒有處理不了的案子，只有未想到的方法。
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