《勞動合同法》第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。”
《勞動合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立?！?/p>
從上述法律規(guī)定可見，訂立書面勞動合同與建立勞動關(guān)系并非是對等的關(guān)系，訂立的書面勞動合同僅起到一份書面證據(jù)的作用，勞動關(guān)系的建立也不是以訂立書面勞動合同為準(zhǔn)的，而是以用工之日為準(zhǔn)。
勞動合同的訂立以雙方通過協(xié)商達(dá)成合意并在書面勞動合同上簽訂為準(zhǔn)，而勞動關(guān)系的建立以實(shí)際用工為準(zhǔn)，結(jié)合《勞動合同法》第十條的規(guī)定，勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立之間可能產(chǎn)生三種情形：其一，勞動關(guān)系建立與勞動合同訂立同時發(fā)生。其二，勞動關(guān)系已建立，但勞動合同并沒有訂立。其三，勞動合同已訂立，但勞動關(guān)系并沒有建立。
上述三種情形中第一種情形最理想，法律風(fēng)險也最少。
第二種情形普遍存在，但法律風(fēng)險最高。因?yàn)橛萌藛挝煌⒅赜霉ざ蛔⒅貢鎰趧雍贤暮炗?，久而久之就將此忽略。而《勞動合同法》對此?guī)定了相當(dāng)嚴(yán)厲的懲罰：
《勞動合同法》第八十二條規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。”
《勞動合同法》第十四條規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。”
在第三種情況比較少見，但是也存在法律風(fēng)險。這里值得我們注意的就是在勞動合同訂立后與勞動關(guān)系建立前這段非用工時間勞動者突發(fā)疾病的，是否能享受醫(yī)療保險待遇的問題。勞動合同法并未對此作出明確規(guī)定，這就導(dǎo)致司法實(shí)踐中觀點(diǎn)的不一致。不過，筆者認(rèn)為，雙方應(yīng)該還屬于普通的民事合同關(guān)系，不能享受醫(yī)療保險待遇。因并未實(shí)際用工，不存在勞動關(guān)系，還沒有受到勞動法的保護(hù)。
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