什么是防衛(wèi)過當(dāng)？
對不屬于“嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”的不法侵害行為進行防衛(wèi)的，才存在防衛(wèi)過當(dāng)問題；即對于不屬于“嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪”的不法侵害進行防衛(wèi)，明顯超過必要限度，造成重大損害的，成立防衛(wèi)過當(dāng)。
防衛(wèi)過當(dāng)不是一個獨立的罪名，需要根據(jù)實際情況確定。通常情況下，只有在造成不法侵害人重傷或者死亡的情況下，才會有防衛(wèi)過當(dāng)?shù)那闆r。因此，對防衛(wèi)過當(dāng)確定罪名的關(guān)鍵是如何正確認(rèn)識防衛(wèi)過當(dāng)?shù)呢?zé)任形式。
首先，防衛(wèi)人確實具有防衛(wèi)意識，其行為又超過了必要限度造成了重大損害時，一般宜認(rèn)定為過失，特殊情況下認(rèn)定為故意。
認(rèn)定為過失的情況，即行為人進行防衛(wèi)時，認(rèn)識到不法侵害正在進行，并出于保護法益的意圖，認(rèn)定防衛(wèi)人因疏忽大意或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免，進而形成了防衛(wèi)過當(dāng)，與防衛(wèi)意識相協(xié)調(diào)。另一方面，將具有防衛(wèi)意識的防衛(wèi)過當(dāng)認(rèn)定為過失，可以避免不當(dāng)限制公民的防衛(wèi)權(quán)，有利于充分保護法益。在這種責(zé)任形式下，造成不法侵害人重傷或者死亡的，罪名應(yīng)當(dāng)為過失致人重傷罪或者過失致人死亡罪。
認(rèn)定為故意的情況，即行為人進行防衛(wèi)時，雖然具有防衛(wèi)意識，但同時對過當(dāng)結(jié)果具有認(rèn)識與希望或者放任的態(tài)度，成立故意的防衛(wèi)過當(dāng)。防衛(wèi)意識與犯罪的故意可能并存。例如面對他人實施盜竊行為時，防衛(wèi)人明知只要造成對方輕傷就能夠制止不法侵害、保護財產(chǎn)法益，卻故意以造成重傷的防衛(wèi)行為保護財產(chǎn)法益，對此就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為故意的防衛(wèi)過當(dāng)。在這種責(zé)任形式下，造成不法侵害人重傷或者死亡的，罪名應(yīng)當(dāng)是故意傷害罪或者故意殺人罪。
其次，如果行為人沒有防衛(wèi)意識，同時肯定偶然防衛(wèi)也是正當(dāng)防衛(wèi)，則偶然防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式可以是過失，也可以是故意。即，在沒有防衛(wèi)意識的情況下實施了符合正當(dāng)防衛(wèi)前提條件的防衛(wèi)行為，在這種情況下過當(dāng)，也需要區(qū)分對結(jié)果是故意還是過失。進而確定責(zé)任形式。
最后，雖然假想防衛(wèi)本身要么成立過失犯罪，要么屬于意外事件。但是假想防衛(wèi)過當(dāng)?shù)淖镞^形式也可能是過失或者故意。
對于防衛(wèi)過當(dāng)，無論防衛(wèi)人對過當(dāng)結(jié)果是故意還是過失，均應(yīng)酌情減輕或者免除處罰，之所以減免刑罰，是因為違法性與有責(zé)性的減少。
另外，存在著客觀上防衛(wèi)過當(dāng)，但是行為人并無故意或者過失的情形。例如行為人不能預(yù)見過當(dāng)事實的，或者一旦實施防衛(wèi)就必然過當(dāng)，但又不得不防衛(wèi)的，因為行為人缺乏有責(zé)性，因而不承擔(dān)責(zé)任。
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