據(jù)相關(guān)媒體報道，《反家庭暴力法》目前已由國務(wù)院法制辦擬出草案。該草案明確規(guī)定夫妻雙方因感情不和分居或法院正在審理雙方離婚案件期間，男方以暴力手段強行與女方發(fā)生關(guān)系的，依照《刑法》第236條(強奸罪)進行處罰。
而此前，我國刑法理論主流觀點一直認為，除非丈夫教唆、幫助或者伙同其他男子強奸妻子，或者丈夫誤把妻子當作其他婦女加以強奸，否則，丈夫不可能成為強奸妻子的犯罪主體。我國司法實務(wù)部門傳統(tǒng)上亦認為丈夫不能成為強奸罪的犯罪主體。離婚訴訟的開始并不對婚內(nèi)無奸的原則產(chǎn)生影響。不僅離婚訴訟，即使非常嚴重的情節(jié)也未能動搖這一基本原則。
然而，此次“草案”不僅打破了這一原則，還將以立法的形式加以明確，實屬難得。雖然性是增進夫妻情感的核心因素，是夫妻雙方的權(quán)力和義務(wù)。但是，夫妻之間的性也應(yīng)該尊重雙方感情的自愿為基礎(chǔ)，單方面的性也是不道德的甚至是違法的。如果夫妻雙方的性成為一種單方面的強迫行為，它就不應(yīng)該再成為夫妻之間的權(quán)力和義務(wù)。
因此，此次《反家庭暴力法》將“婚內(nèi)強奸入刑”不僅讓越來越多的婚內(nèi)強奸起訴無法可依的問題有了量刑的標準，進一步把《刑法》規(guī)定的強奸罪加以補充，而且還確立了“婚內(nèi)強奸入刑”的兩種情形：一是夫妻感情不和分居期間的婚內(nèi)強奸，二是離婚訴訟期間的婚內(nèi)強奸。所以說，此“草案”還是極具人性化的。
然而，如果從法律執(zhí)法和操作層面來說的話，離婚訴訟期間的婚內(nèi)強奸還好操作，但是要分清由于夫妻感情不和而分居所引發(fā)的婚內(nèi)強奸，顯然并不是那么可行。
俗話說，“清官難斷家務(wù)事”兩口子打架拌嘴是常有的事，弄不好就是一個睡炕上一個睡地下，結(jié)果夫妻間在家里分床而睡算不算分居?如果這期間發(fā)生性強迫行為后報了案而事后又反悔，這種情況又該如何認定?如果因為正常的工作、生活方面的原因分居，而這期間的一方出軌或夫妻間情感出現(xiàn)問題，這算不算分居時間?
如果一定要說分居從什么時候計算起，分居多長時間才能算分居，顯然這都不好界定。所以，分居如果不能以法律的形式進行界定，那“因感情不和分居”就形同虛設(shè)，法律方面就不能很好的執(zhí)行，還增加了司法成本，結(jié)果也就沒有多大實際意義了。
此外，由于社會的發(fā)展，“強奸罪”有了進一步擴大化的解釋，單純說“婚內(nèi)強奸”就是男方對女方的強奸，從法律上講也是不公平的。現(xiàn)實生活中，一些女性在性方面對男性采用誘惑、如暗中使用催情類的藥物等逼男性就范，力氣較大的女性干脆就使用暴力。而對于夫妻來說，家庭暴力中男人成為被施暴方的例子也已經(jīng)不再是什么新鮮事。因此，把“婚內(nèi)強奸”的施暴主體僅僅定義為男性也是不準確的。
總的來說，把“婚內(nèi)強奸入刑”實屬難得，這也是我國法律的又一次進步。而然，這部新的法律法規(guī)出臺還需完善相應(yīng)可操作的的分居制度，否則，非但起不到應(yīng)有的效果，還增加了司法成本，執(zhí)行起來也就難以落實。
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