非法吸收公眾存款數(shù)額應(yīng)否包括向親屬集資部分

【案情】

2011年3月至2011年11月，被告人張某以高息為誘餌，介紹不特定的社會公眾向安陽市某房地產(chǎn)開發(fā)公司集資，并從返點(diǎn)中獲利。經(jīng)查，張某共介紹集資戶13人，從中獲利8萬元；集資戶實(shí)際損失269.35萬元，其中包括張某從其岳母王某、內(nèi)弟趙某處吸收的存款數(shù)額11萬元。

【分歧】

關(guān)于張某非法吸收公眾存款一案中的犯罪數(shù)額是否包括被告人岳母及內(nèi)弟的存款11萬元在內(nèi)，存在兩種不同的觀點(diǎn)：

第一種意見認(rèn)為，親屬屬于“特定的對象”，不是“社會公眾”；故向親屬吸收的存款數(shù)額不應(yīng)計(jì)算在犯罪數(shù)額之內(nèi)。

第二種意見認(rèn)為，在非法吸收公眾存款罪定性成立的前提下，向親屬集資部分也應(yīng)計(jì)算在犯罪數(shù)額內(nèi)。

【評析】

筆者同意第二種意見，理由如下：

其一，區(qū)分是否向“不特定的人”吸收存款僅具有定性意義?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定了非法吸收公眾存款罪需要同時(shí)具備的四個(gè)條件，即：“（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金?！痹摋l第二款規(guī)定：“未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款?！碑?dāng)被告人的行為已經(jīng)被認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪時(shí)，不能再適用上述第二款規(guī)定將向其親友吸收的存款數(shù)額排除，以達(dá)到影響量刑的目的。

其二，在被告人的行為已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的前提下，其參與集資的親屬也應(yīng)視作“社會不特定對象”的一部分和成員。即當(dāng)行為人意在指向社會不特定的人，而發(fā)出欲吸取資金的要約邀請（書面或口頭），任何人只要依據(jù)這一要約邀請向行為人發(fā)出欲提供資金的要約，行為人均會與其建立資金借貸關(guān)系；在此情況下，無論提供資金的人是否與行為人相識，均可被認(rèn)定為“社會不特定對象”。

其三，從立法本意來看，設(shè)立本罪是為了防止擾亂金融管理秩序，及給存款人帶來太大風(fēng)險(xiǎn)；本案中被告人向其岳母、內(nèi)弟所吸收的11萬元，是其犯罪行為危害后果的一部分，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在犯罪數(shù)額之內(nèi)。

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