關于“六項要求”，即行政處罰適用行政法律規(guī)范應當注意的問題

法律規(guī)范必須明確具體。

行政處罰所應當適用的行政法律規(guī)范，既可以是法律、法規(guī)，也可以是規(guī)章。根據(jù)《行政處罰法》的有關規(guī)定，法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件無權設定行政處罰，因此，不能以法律、法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件作為行政處罰的法律依據(jù)。行政處罰適用的法律規(guī)范，應當是具體、明確的，即適用的是哪一個特定的法律、法規(guī)或規(guī)章，該法律、法規(guī)、規(guī)章的哪一條款。法律、法規(guī)或規(guī)章有條、款、項、目規(guī)定的，應當適用到最后的分類規(guī)定，不能籠統(tǒng)地只適用某一法律、法規(guī)或規(guī)章，更不能用“根據(jù)有關法律精神”或“根據(jù)有關規(guī)定”作為行政處罰的法律依據(jù)。

行政處罰所適用的行政法律規(guī)范，原則上必須是對違法行為人違法行為發(fā)生時有效的法律規(guī)范。

在執(zhí)法活動中，往往出現(xiàn)行政法律規(guī)范發(fā)生變化，在對待新法與舊法之間的關系上，原則上只能適用違法行為發(fā)生時的法律規(guī)范。但也有例外的情況，如公安部對《治安管理處罰條例》的實施，規(guī)定以“從舊兼從輕”為原則，對《治安管理處罰條例》實施以前的行為，有關法律不認為是違法或者處罰較輕的，依據(jù)有關法律規(guī)定執(zhí)行。

《行政處罰法》第二十九條規(guī)定：“違法行為在二年內未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。” “前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?！备鶕?jù)這一規(guī)定，對違反行政法律規(guī)范應受處罰的行為，如果行政機關在違法行為發(fā)生之日起兩年內沒有發(fā)現(xiàn)的，違法行為人即不再承擔法律責任，不能再給予行政處罰。這一規(guī)定適用于所有違反行政法律規(guī)范應受處罰的行為。但如果法律對某種違法行為的追究時效另有規(guī)定的，應當依照有關規(guī)定執(zhí)行，并不受前述規(guī)定限制。例如《治安管理處罰條例》第十八條規(guī)定：“違反治安管理行為在六個月內公安機關沒有發(fā)現(xiàn)的，不再處罰”?！扒翱钇谙迯倪`反治安管理行為發(fā)生之日起計算，違反治安管理行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?！备鶕?jù)這一特別規(guī)定，對違反治安管理行為的追究時效只有六個月，只要在六個月內公安機關沒有發(fā)現(xiàn)的，即不再處罰，不受前述《行政處罰法》規(guī)定的兩年期限限制。行政處罰如果違反了前述法律規(guī)定，即屬適用法律錯誤。

前述《行政處罰法》第二十九條第二款和《治安管理處罰條例》第十八條第二款關于連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的規(guī)定，是指違法行為人在一定期間內多次或持續(xù)實施同一種違法行為，侵犯法律所保護的同一客體的情形。例如某生產企業(yè)在幾年之內連續(xù)多次向附近河流傾倒廢渣，造成水污染的行為。又如某公民私自接通公用電源，無償使用三年的行為等。這種處于連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的違法行為，不受前述規(guī)定追究法律責任期限的限制，即使這種行為的發(fā)生到被發(fā)現(xiàn)期間已超過兩年，仍可以依法適用行政處罰。

行政處罰適用的行政法律規(guī)范，應當是規(guī)范、調整行政處罰所制裁的行為的法律規(guī)范。

換言之，行政違法行為違反的是哪一個法律規(guī)范，即只能適用哪一個法律規(guī)范作出處罰。例如走私違法行為所違反的是海關行政法律規(guī)范，即應由海關行政管理部門依據(jù)《海關法》的有關規(guī)定，對行為人作出行政處罰，如果適用工商行政管理法律規(guī)范作出處罰，即屬于適用法律錯誤。行政處罰所依據(jù)的法律規(guī)范，必須與違法行為的性質相吻合。如果行政機關將倒賣車船票的違反治安行政管理的行為錯誤地認定為投機倒把行為，就會導致錯誤地適用《投機倒把行政處罰暫行條例》有關規(guī)定，從而造成適用法律錯誤的后果。

行政處罰適用的行政法律規(guī)范必須合法有效。

適用的法律規(guī)范是否合法有效，主要應注意三個方面：一是法律規(guī)范的發(fā)布機關是否合法。例如國務院某直屬機構未經國務院授權而制定發(fā)布的規(guī)范性文件，即不具有行政規(guī)章的法律效力。二是發(fā)布法律規(guī)范文件程序是否合法。如果未按法律、法規(guī)規(guī)定的制定、審批、發(fā)布法律規(guī)范的程序發(fā)布的法律規(guī)范，亦屬無效的法律規(guī)范。三是內容是否合法。低層次的法律規(guī)范不得與高層次的法律規(guī)范相抵觸。