面對(duì)汪潔的遭遇，同情之余，更多的是會(huì)去思考自己企業(yè)的未來。俗話說“攻城容易，守城難”，如何在一個(gè)企業(yè)艱難成立之后，守住自己的基業(yè)，并能夠恰到好處地規(guī)避責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，估計(jì)是每一位企業(yè)家最應(yīng)該、也是最迫切需要學(xué)習(xí)的東西。

1、法定代表人有哪些責(zé)任

民事責(zé)任：

我國《公司法》中對(duì)于法定代表人侵犯公司利益，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任有著明確的規(guī)定，比如《公司法》第二十條和第一百四十九的規(guī)定?！豆痉ā返诙畻l規(guī)定，公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！豆痉ā返谝话偎氖艞l規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

因此，如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的，即使法定代表人是執(zhí)行公司職務(wù)的行為，在公司對(duì)外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后，公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。這就是前面提到的“揭開法律面紗”。

行政責(zé)任：

我國《民法通則》第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；（二）向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；（三）抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；（四）解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的；（五）變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；（六）從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國家利益或者社會(huì)公共利益的?！?/p>

由此可以分析得出，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對(duì)公司的行為并不知情，且主觀上沒有過錯(cuò)亦不存在失職。

刑事責(zé)任：

一般情況下，對(duì)于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任。但在我國《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、偷稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營罪等。

而對(duì)于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實(shí)踐通常均將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，并據(jù)此判定法定代表人對(duì)公司的行為亦應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

2、如何規(guī)避責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

第一、在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責(zé)條款，防范風(fēng)險(xiǎn)

公司章程和股東協(xié)議等在不違背法律的條件下，可以自行商定。因此，我國公司可以考慮公司章程中增加如下類似約定，以降低法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)：“公司的董事、董事長、法定代表人不需對(duì)在董事會(huì)和公司章程規(guī)定的其職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為或不行為承擔(dān)個(gè)人法律責(zé)任，除非其行為構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。

因此，這樣一來，公司發(fā)生任何針對(duì)法定代表人的索賠或責(zé)任全部轉(zhuǎn)移到了公司，但是構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益的行為除外。而且根據(jù)這個(gè)條約，一旦法定代表人遭遇索賠而造成損失，公司應(yīng)當(dāng)給予賠償。

第二、通過集體決策程序，避免風(fēng)險(xiǎn)，及時(shí)記載相關(guān)會(huì)議記錄

從我國《公司法》相關(guān)規(guī)定得知，公司的重大經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)由股東會(huì)或董事會(huì)決議決策，對(duì)于董事會(huì)集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即視為公司的決策，法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。

因此，處理公司的日常經(jīng)營活動(dòng)，最好根據(jù)公司章程的安排，由股東會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行決策；同時(shí)，對(duì)于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項(xiàng)，明確提出異議，同時(shí)記載于會(huì)議記錄，以避免風(fēng)險(xiǎn)。

第三、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度

2002年1月7日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條規(guī)定：“經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，上市公司可以為董事購買責(zé)任保險(xiǎn)。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外?！?/p>

目前，我國主要保險(xiǎn)公司均有針對(duì)企業(yè)高級(jí)管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)，當(dāng)董事因職務(wù)行為而需對(duì)外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時(shí)，可以由保險(xiǎn)公司就該部分予以賠償，避免董事個(gè)人的財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度，由公司為法定代表人、董事等購買責(zé)任保險(xiǎn)，以盡可能得降低擔(dān)任法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)。

第四、及時(shí)尋求最專業(yè)的律師答疑解惑

一旦公司內(nèi)部出現(xiàn)無法自控的局面，首先，遵循“以不變應(yīng)萬變”的原則。其次，以最快的速度尋求最專業(yè)的律師為您解答。以期待在最短的時(shí)間內(nèi)找尋解決辦法，避免事態(tài)的嚴(yán)重化，同時(shí)讓律師從專業(yè)角度為您排憂。

以銅為鏡，可以正衣冠；以史為鏡，可以知興替；以人為鏡，可以知得失。正走在創(chuàng)業(yè)道路上或者已經(jīng)走在創(chuàng)業(yè)道路上的企業(yè)家們，在競爭如此激烈的時(shí)代，如何懂得經(jīng)商之道只是一種最基本的素質(zhì)，唯有懂得如何“依法治企”，如何“規(guī)避責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)”，用法律武器維護(hù)自己應(yīng)有的權(quán)益，才能成為最后的贏家。