謝謝!感謝尚權(quán)所的常錚主任邀請(qǐng)我來參加這個(gè)論壇。再一個(gè)就是祝賀尚權(quán)所刑辯之路走了十周年,應(yīng)該說把我安排到這個(gè)單元發(fā)言,可能不是一個(gè)合適的人選。因?yàn)樽鳛榉晒そ常艺J(rèn)為法律共同體還是很虛幻很遙遠(yuǎn)的,我僅僅是在意識(shí)里面感覺到有這個(gè)概念,這是我要表達(dá)的。
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第二層意思,西方認(rèn)為法律是法律家的游戲,它是指司法在國(guó)家權(quán)力的分工中間它作為一個(gè)專業(yè)性,它要求有資格限制和經(jīng)驗(yàn)的積累,所以從這個(gè)意義上來講,沒有資格是不能在這個(gè)司法領(lǐng)域里邊來玩這個(gè)游戲的。從這個(gè)意義上來講,西方更強(qiáng)調(diào)法律共同體,所以法律共同體既然由若干個(gè)司法個(gè)體組成在一起,他們應(yīng)該有一些共同的東西。我覺得起碼不管你在法學(xué)殿堂進(jìn)行布道的學(xué)者,還是從事具體工作的像為政府和國(guó)家服務(wù)的檢察官,無(wú)論是接受委托或指定的辯護(hù)律師,還是居中裁判的法官,他都應(yīng)該有一個(gè)共同的東西,就是對(duì)法律精神的這種追求,對(duì)公正的追求和起碼的司法職業(yè)的良知,我覺得這兩個(gè)方面是非常重要的。其他的具體分工中,我覺得這里邊有分歧都是很正常的。
昨天下午第一個(gè)單元大家也看到了律師和公訴人在認(rèn)罪認(rèn)罰這個(gè)制度里邊的根本分歧,其實(shí)我們知道我們具體辦案過程中,我們會(huì)很清楚,基本的爭(zhēng)議是案件基本的屬性。任何一個(gè)案子,再簡(jiǎn)單的案子也存在基本的爭(zhēng)議?;镜臓?zhēng)議最明顯的就存在辯護(hù)律師和公訴人之間,這個(gè)爭(zhēng)議實(shí)際上有合理的訴訟構(gòu)造加以解決,這個(gè)爭(zhēng)議和分歧是由居中裁判的法官來進(jìn)行裁斷的。從這個(gè)意義上來講,不管律師也好,檢察官也好,他實(shí)際上是致力于尋找一個(gè)相對(duì)合理的答案,或給法官提供一個(gè)合理的解決問題的路徑。這是案件基本的屬性所決定的,所以具有法制信仰,敬畏法律,忠實(shí)于證據(jù),熱心服務(wù)社會(huì),相信法律,具有很強(qiáng)的程序規(guī)則的法界志士組成的,這就是法律共同體,他有共同的東西。講共同體,一定要高于具體的分工上精神層面的一些東西,它是存在的,現(xiàn)在還很虛幻這個(gè)概念。
比如昨天周長(zhǎng)軍教授舉的青島的一個(gè)考生改變其他考生的高考志愿,后來被公安機(jī)關(guān)進(jìn)行逮捕了,后來檢察機(jī)關(guān)作出相對(duì)不訴。實(shí)際這個(gè)案子如果檢察官簡(jiǎn)單地采取違反實(shí)定法這種違法因素的懲罰性,直接推向下一個(gè)階段是沒有問題的。但是檢察官他在處理案件中有一些要素他不得不考量,比方說我們是著眼于現(xiàn)在還是著眼于未來?任何一個(gè)犯罪人除了判處死刑立即執(zhí)行的以外,他都有一個(gè)回歸社會(huì),也就是考慮矯治這個(gè)過程。從這個(gè)意義上來講,著眼于未來的時(shí)候,對(duì)這個(gè)篡改別人高考志愿的這個(gè)考生實(shí)際上給他相對(duì)不訴的處理,我是認(rèn)同這種做法的。其實(shí)檢察官在作出是終結(jié)訴訟還是交付審判,他有許多的因素要考量。這種考量往往不是簡(jiǎn)單的法律文本條文的考慮,他會(huì)考慮辯方意見的,我們也有共同的東西。一個(gè)優(yōu)秀的檢察官他一定有對(duì)抗性思維,他肯定要從對(duì)方辯方的律師要考慮什么,他肯定要考慮這種情況的。
另一方面,法律精神展示的是什么?刑罰并不僅僅是一種冰冷的懲罰、威懾,它實(shí)際上也有溫情的一面。從大的方面來說,實(shí)際上對(duì)未成年輕緩的處罰,表明國(guó)家對(duì)未來的一種態(tài)度。昨天大家看到米歇爾為希拉里總統(tǒng)背書的時(shí)候,進(jìn)行演講的時(shí)候,她說總統(tǒng)就做一件事,你為下一代的孩子做了什么?她表明什么?一個(gè)國(guó)家司法對(duì)未成年的態(tài)度,也表明了一個(gè)國(guó)家對(duì)未來的態(tài)度。我作為檢察官,我深深的體會(huì)到實(shí)際上對(duì)一個(gè)人定罪來說,是很可怕的事情。但是一旦把這個(gè)人進(jìn)入偵查階段,尤其是羈押起來以后,實(shí)際上就足以威懾和阻嚇一般的犯罪。這種特殊預(yù)防能起到矯治的作用,一般預(yù)防也能達(dá)到這個(gè)作用,所以青島這個(gè)案件就可以看到檢察官在處理這個(gè)案件中他所考慮的方方面面。
最后一點(diǎn)我要說的是什么呢?現(xiàn)在這種政治氛圍和司法的生態(tài)并沒有給我們提供一個(gè)法律職業(yè)共同體養(yǎng)成的社會(huì)環(huán)境,司法的屬性它比較強(qiáng)調(diào)個(gè)體,它并不強(qiáng)調(diào)集體的團(tuán)隊(duì)的作戰(zhàn)。允許對(duì)個(gè)案的處理作出自主性的理解,但是國(guó)家對(duì)社會(huì)管理所采取的是一種管控思維方式,而公權(quán)治理社會(huì)也采取的是管控這種規(guī)范,所以憲法思維在我們現(xiàn)實(shí)來說還是一個(gè)高大上的事情,所以檢察官也如此,供職于行政主導(dǎo)的檢察體制中上命下從的領(lǐng)導(dǎo)體系,是檢察官在工作模式中十分強(qiáng)調(diào)紀(jì)律,這也就是說平時(shí)為什么有的律師跟我們交換意見的時(shí)候,我們檢察官往往就是不能及時(shí)的給你答復(fù)的一個(gè)原因。是因?yàn)樗麄兺┞氂隗w制內(nèi)部,律師許多意見,可能他本人接受了,但是他并不能完全體現(xiàn)在或者直接體現(xiàn)在對(duì)案件的處理上,是因?yàn)閮?nèi)部是一個(gè)紀(jì)律團(tuán)隊(duì),上命下從的。我從來認(rèn)為檢察官應(yīng)該是精英團(tuán)隊(duì),檢察官應(yīng)該是整體優(yōu)秀,這樣才能贏得我們刑事辯護(hù)方面昨天談的有效辯護(hù)問題。還有檢察官的遴選機(jī)制,不是逐級(jí)遴選的。在上一層的檢察官,你何德何能,要受到一種共同體的認(rèn)可,我們遴選也存在這個(gè)問題。在現(xiàn)在國(guó)家并沒有司法公正承擔(dān)更多的成本,這就意味著檢察官和法官他們的待遇和薪金并不是太高,導(dǎo)致司改過程中,一些業(yè)務(wù)骨干辭職的很多,這也是我們法律職業(yè)共同體不能形成的另外一個(gè)社會(huì)層面的原因。
推而廣之,整個(gè)社會(huì)對(duì)法律職業(yè)共同體也缺乏一種社會(huì)的公共認(rèn)同。我們內(nèi)部這種精神和職業(yè)道德的東西存在問題,整個(gè)社會(huì)對(duì)我們整個(gè)的法律職業(yè)共同體的認(rèn)知也缺乏一個(gè)基本的社會(huì)公共認(rèn)同。有時(shí)間我們經(jīng)常給社會(huì)難以解釋,難以解釋的原因不是個(gè)體的原因,往往我們整體上,我們的職業(yè)同行也對(duì)我們?nèi)鄙僖环N彼此之間起碼的這種尊重。我覺得這也是法律職業(yè)共同體應(yīng)該努力的一個(gè)方面,我個(gè)人認(rèn)為其實(shí)個(gè)人能夠改變這個(gè)社會(huì)的東西并不多,但是法律共同體確實(shí)是需要的。雖然有距離,需要我們各位同仁做點(diǎn)滴的努力。謝謝各位!
