近年來(lái)，各地非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售、使用“偽基站”設(shè)備違法犯罪活動(dòng)日益猖獗，有的借以非法獲取公民個(gè)人信息，有的非法經(jīng)營(yíng)廣告業(yè)務(wù)，或者發(fā)送虛假?gòu)V告，甚至實(shí)施詐騙等犯罪活動(dòng)。“偽基站”設(shè)備是未取得電信設(shè)備進(jìn)網(wǎng)許可和無(wú)線電發(fā)射設(shè)備型號(hào)核準(zhǔn)的非法無(wú)線電通信設(shè)備，具有搜取手機(jī)用戶信息，強(qiáng)行向不特定用戶手機(jī)發(fā)送短信息等功能，使用過(guò)程中會(huì)非法占用公眾移動(dòng)通信頻率，局部阻斷公眾移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)。非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售、使用“偽基站”設(shè)備，不僅破壞正常電信秩序，影響電信運(yùn)營(yíng)商正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，危害公共安全，擾亂市場(chǎng)秩序，而且嚴(yán)重影響用戶手機(jī)使用，損害公民財(cái)產(chǎn)權(quán)益，侵犯公民隱私，社會(huì)危害性嚴(yán)重。
5月22日，北京首例“偽基站”案宣判。被告人張國(guó)領(lǐng)被通州法院認(rèn)定為破壞公用電信設(shè)施罪，被判4年有期徒刑。
【案件回放】
隨著賣(mài)“偽基站”設(shè)備的團(tuán)伙落網(wǎng)，張國(guó)領(lǐng)被牽出。今年1月20日，張國(guó)領(lǐng)在通州區(qū)藍(lán)島大廈的辦公室內(nèi)被警方控制，警方查獲其“偽基站”設(shè)備3臺(tái)。
檢方指控，張國(guó)領(lǐng)于2013年9月，以7.5萬(wàn)元在深圳購(gòu)買(mǎi)5臺(tái)偽基站設(shè)備?；鼐┖?，他先后在通州區(qū)、朝陽(yáng)區(qū)等地，多次非法利用中國(guó)移動(dòng)北京分公司使用的頻率，強(qiáng)行與有效范圍內(nèi)的移動(dòng)用戶手機(jī)建立連接，迫使用戶與移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)連接中斷，并發(fā)送廣告短信從中牟利。
截至被警方控制前，張國(guó)領(lǐng)已發(fā)送垃圾短信16萬(wàn)余條，超8萬(wàn)余手機(jī)用戶受影響。
檢方認(rèn)為，張國(guó)領(lǐng)利用偽基站群發(fā)短信，阻斷了不特定手機(jī)用戶接入合法基站，對(duì)正在使用的公用電信設(shè)施功能造成了實(shí)際損壞，客觀上導(dǎo)致了正在使用的公用電信設(shè)施無(wú)法正常運(yùn)行和工作，直接危害了公共安全，應(yīng)以破壞公用電信設(shè)施罪追究刑事責(zé)任，建議對(duì)其處以3至7年徒刑。
辯護(hù)人則認(rèn)為，張國(guó)領(lǐng)不應(yīng)被追究破壞公用電信設(shè)施罪，只是違反了“中國(guó)無(wú)線電管理?xiàng)l例”的規(guī)定。
15分鐘的休庭后，法院當(dāng)庭作出判決，判處張國(guó)領(lǐng)有期徒刑4年，“偽基站”設(shè)備沒(méi)收，退繳違法所得2.7萬(wàn)元。
聽(tīng)到判決，34歲的張國(guó)領(lǐng)“唰”地流下眼淚，停頓了幾秒，他表示不上訴?！拔蚁蛩惺盏轿野l(fā)垃圾信息的人說(shuō)聲對(duì)不起，我干這事挺不道德的。”他哭著說(shuō)。
【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】
庭審現(xiàn)場(chǎng)，辯護(hù)人及公訴人就兩個(gè)問(wèn)題展開(kāi)交鋒。
1.破壞設(shè)施是否主觀故意？
辯護(hù)人認(rèn)為，被告人張國(guó)領(lǐng)并沒(méi)有“主觀故意”破壞公用電信設(shè)施。張國(guó)領(lǐng)之前與移動(dòng)合作從事短信廣告業(yè)務(wù)，之后獨(dú)自從事短信廣告業(yè)務(wù)，其實(shí)這兩種行為的主觀心態(tài)是一樣的，業(yè)務(wù)都是短信廣告，方式也都是通過(guò)基站發(fā)送，都占用移動(dòng)的通訊網(wǎng)絡(luò)，唯一不同的區(qū)別就是，是否經(jīng)過(guò)移動(dòng)公司的授權(quán)。
公訴人認(rèn)為，張國(guó)領(lǐng)實(shí)施犯罪行為具有主觀故意性。因?yàn)樗麖氖露绦艔V告業(yè)務(wù)兩年之久，熟悉該業(yè)務(wù)，也知道未經(jīng)移動(dòng)公司的授權(quán)不可以使用其通訊頻率，同時(shí)，根據(jù)被告人的口供，他也承認(rèn)，他知道在用偽基站發(fā)送短信時(shí)，會(huì)對(duì)接收短信廣告的手機(jī)用戶造成干擾。因此對(duì)于“偽基站”會(huì)對(duì)手機(jī)屏蔽造成中斷，其主觀上是明知的。
2.“頻率”是否算公用設(shè)施？
辯護(hù)人認(rèn)為，破壞公用電信設(shè)施罪中所指的設(shè)施，應(yīng)該是有形的設(shè)施，不是無(wú)形的頻率，而手機(jī)是私人的，不是公用電信設(shè)施，所以張國(guó)領(lǐng)沒(méi)有破壞公用電信設(shè)施。即使張國(guó)領(lǐng)未經(jīng)授權(quán)使用了移動(dòng)的通訊頻率，需要按刑事處罰，也應(yīng)該定性為擾亂無(wú)線電管理秩序罪，而不是破壞公用電信設(shè)施罪。
公訴人認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)已經(jīng)形成完整的證據(jù)鏈，包括北京無(wú)線電管理局出具的鑒定意見(jiàn)，說(shuō)明偽基站會(huì)造成用戶通訊中斷約兩分鐘。根據(jù)最高法等部門(mén)新出臺(tái)的文件中對(duì)“偽基站”做出的相關(guān)規(guī)定：非法使用偽基站設(shè)備，干擾公用電信設(shè)施，危害公共安全的，以破壞公用電信設(shè)施罪追究刑事責(zé)任，造成1萬(wàn)以上用戶通訊中斷不滿1小時(shí)的，構(gòu)成危害公共安全。
【被告人講述】
張國(guó)領(lǐng)說(shuō)，他曾在賣(mài)場(chǎng)做過(guò)銷(xiāo)售，但學(xué)歷不高，工作沒(méi)前途。2011年起，他自立門(mén)戶，代理移動(dòng)公司的群發(fā)短信業(yè)務(wù)。他自己拉廣告客戶，然后用移動(dòng)公司的設(shè)備群發(fā)短信。但去年9月，他被移動(dòng)公司告知暫停這個(gè)業(yè)務(wù)。
公司唯一的業(yè)務(wù)沒(méi)了，面臨失業(yè)的他不甘心?！拔曳孔右沧饬耍荒芰ⅠR停了呀，一個(gè)月租房三千呢”，張國(guó)領(lǐng)說(shuō)。后來(lái)，他發(fā)現(xiàn)網(wǎng)上賣(mài)“短信群發(fā)器”，就聯(lián)系了深圳的賣(mài)主。在深圳，賣(mài)設(shè)備的人還給他演示了一遍，用這臺(tái)設(shè)備，在周?chē)辶飪?nèi)的移動(dòng)用戶都能收到短信。
回京后，他駕車(chē)帶著“偽基站”設(shè)備沿三環(huán)開(kāi)，比如開(kāi)到潘家園可以發(fā)送拍賣(mài)廣告，開(kāi)到雙井富力城可以群發(fā)地產(chǎn)廣告，附近的人都能收到。設(shè)備有時(shí)顯示發(fā)送十幾萬(wàn)條，有時(shí)候發(fā)送幾萬(wàn)條。張國(guó)領(lǐng)說(shuō)，客戶給的價(jià)格合適就發(fā)，發(fā)一次給一次錢(qián)，“忙的時(shí)候一天能掙三千元，不忙的時(shí)候掙一兩千”。
“我覺(jué)得我干的跟馬路邊敲車(chē)玻璃塞廣告的差不多，一直覺(jué)得發(fā)詐騙、黃色內(nèi)容是犯罪，發(fā)廣告應(yīng)該屬于騷擾。”張國(guó)領(lǐng)說(shuō)，直到案發(fā)，他才知道自己犯了法，后悔不已?！拔也皇且粋€(gè)人，我還有家里人。我孩子才4歲多。判了4年，一個(gè)人能有多少個(gè)4年？”
《關(guān)于依法辦理非法生產(chǎn)銷(xiāo)售使用偽基站設(shè)備案件的意見(jiàn)》
（二）非法使用“偽基站”設(shè)備干擾公用電信網(wǎng)絡(luò)信號(hào)，危害公共安全的，依照《刑法》第一百二十四條第一款的規(guī)定，以破壞公用電信設(shè)施罪追究刑事責(zé)任；同時(shí)構(gòu)成虛假?gòu)V告罪、非法獲取公民個(gè)人信息罪、破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪、擾亂無(wú)線電通訊管理秩序罪的，依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
除法律、司法解釋另有規(guī)定外，利用“偽基站”設(shè)備實(shí)施詐騙等其他犯罪行為，同時(shí)構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施罪的，依照處罰較重的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
周鴻律師辦案心得：在辦案過(guò)程中要明確當(dāng)事人的訴求，并搜集與訴求相關(guān)的證據(jù)，減少訴訟風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)要學(xué)會(huì)對(duì)立的看待問(wèn)題，找出存在的瑕疵；同時(shí)，應(yīng)著重收集與案件相關(guān)的法律法規(guī)，收集相關(guān)的案例，開(kāi)拓自己的思路，盡可能最大范圍的維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益！
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