編者按：近日，北京市門頭溝區(qū)人民法院組成課題組對合同繼續(xù)履行問題進行了調(diào)研，此次調(diào)研通過對司法案例的實證分析、對現(xiàn)行法律規(guī)定的系統(tǒng)梳理以及對各地法院的實地調(diào)研，整理出實務(wù)中關(guān)于合同繼續(xù)履行的現(xiàn)實狀況、存在問題、基本立場以及處理方法，針對反映的問題從繼續(xù)履行請求權(quán)主體的界定、繼續(xù)履行適用正反向條件的明晰、繼續(xù)履行與賠償損失的選擇適用、判決的可執(zhí)行性規(guī)制、執(zhí)行障礙的解決等方面展開研究，最終形成了調(diào)研報告，就相關(guān)法律問題提出了建議和解決方案。本公眾號將分四次刊發(fā)該調(diào)研成果，供大家學(xué)習(xí)借鑒。
在世界范圍內(nèi)，隨著兩大法系的發(fā)展融合，繼續(xù)履行與賠償損失作為兩種重要的違約救濟方式，都逐漸為法官所著重考慮。在我國，理論界關(guān)于二者之間選擇順位的爭論此起彼伏；實務(wù)中，基于個案案情和法官理念的不同，對兩種方式的選擇也不存在絕對優(yōu)勢。如何適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展方式和節(jié)奏的要求，確立一個合乎實際的價值取向及法律適用原則，讓生效判決在符合法律規(guī)定的同時，更具經(jīng)濟上的合理性成為此次調(diào)研要著重解決的問題?！逗贤ā返谝话倭闫邨l、第一百一十條對繼續(xù)履行規(guī)定了正、反向條件，法官據(jù)此做出繼續(xù)履行的判決并非難事，且因符合誠實信用原則應(yīng)予提倡。但法律規(guī)定較為籠統(tǒng)，導(dǎo)致審判實踐中的操作細節(jié)并不統(tǒng)一；繼續(xù)履行有時需另一方當(dāng)事人乃至案外第三人配合，如何保證生效判決能得以順利執(zhí)行也成為法官做出判決前需要著重思考的問題。
本次調(diào)研以問題為中心，緊緊圍繞司法實務(wù)，運用司法案例實證分析、實地調(diào)研、比較研究等分析方法，對現(xiàn)行的合同繼續(xù)履行制度進行規(guī)范分析，并對審判實踐中的合同繼續(xù)履行問題進行了動態(tài)考察與系統(tǒng)梳理。具體而言，課題組通過中國審判法律應(yīng)用支持系統(tǒng)及北京法院裁判文書系統(tǒng)，以適用《合同法》第一百一十條為關(guān)鍵詞進行搜索，篩除重復(fù)案例、以調(diào)解方式結(jié)案的案例及說理過于簡單等不具有參考性的案例后，搜索到全國法院近十年來涉合同繼續(xù)履行的843個案例，并對上述個案進行了統(tǒng)計分析。（其中，有130個案例當(dāng)事人請求為解除合同并賠償損失。課題組對該130個案例進行了分析，并著重考量其裁判理由。但因其訴請并未包含繼續(xù)履行，故在分類統(tǒng)計分析時未將該130個案例納入樣本量進行統(tǒng)計。）同時，課題組到江蘇、上海、浙江的5家中、基層法院進行了實地調(diào)研。各地法院對合同繼續(xù)履行的基本立場大體一致：傳統(tǒng)民事合同注重誠信，應(yīng)盡可能維護合同的穩(wěn)定性，判決支持合同繼續(xù)履行；商事合同注重效率，若繼續(xù)履行已不經(jīng)濟則應(yīng)判決解除合同、賠償損失。通過對司法案例的實證分析和實地調(diào)研，課題組基本理清了實務(wù)中關(guān)于合同繼續(xù)履行的問題、基本立場以及方法。在結(jié)構(gòu)安排上，本文按照問題提出、分析與解決的思路，以繼續(xù)履行請求權(quán)主體的界定、繼續(xù)履行適用條件的明晰、繼續(xù)履行與賠償損失的選擇適用、判決的可執(zhí)行性規(guī)制、執(zhí)行障礙的解決為主要研究內(nèi)容，梳理了現(xiàn)行的合同繼續(xù)履行制度，從法律問題的解決與配套制度的建構(gòu)兩方面，提出初步的解決方案。
一、合同繼續(xù)履行問題的審判現(xiàn)狀及適用難點
（一）涉合同繼續(xù)履行案件的審判現(xiàn)狀
1．涉合同繼續(xù)履行案件的類型分布
通過對713件樣本案件的統(tǒng)計分析發(fā)現(xiàn)，在涉及合同繼續(xù)履行的案件中，案由分布有一定規(guī)律：其中與房屋買賣或房屋租賃合同有關(guān)的案件數(shù)量最多，為355件，占案件總數(shù)的49.79%；買賣合同糾紛其次，為67件，占案件總數(shù)的9.40%；隨后，分別是租賃合同糾紛、合同糾紛、建設(shè)工程合同糾紛、服務(wù)合同糾紛、民間借貸糾紛等。
2.合同繼續(xù)履行的請求權(quán)主體
在統(tǒng)計案件中，守約方提出的繼續(xù)履行請求數(shù)量為681個，占請求總數(shù)的94.85%；違約方提出的繼續(xù)履行請求數(shù)量為37個[1]，占請求總數(shù)的5.15%。由此可見，行使繼續(xù)履行請求權(quán)的主體以守約方為主。
3.合同繼續(xù)履行請求權(quán)的訴請方式
當(dāng)事人僅提出繼續(xù)履行合同這一項請求的有446個，占請求總數(shù)的62.12%；同時提出繼續(xù)履行合同與賠償損失兩項請求的有272個，占請求總數(shù)的37.88%。
4．涉合同繼續(xù)履行案件的具體標(biāo)的類型
根據(jù)當(dāng)事人請求繼續(xù)履行方式的不同可以將其分為行為之債與給付之債。以行為為繼續(xù)履行方式的請求有404個，占請求總數(shù)的54.97%；以標(biāo)的物交付為繼續(xù)履行方式的請求有331個[2]，占請求總數(shù)的45.11%。其中，以特定物為標(biāo)的物的請求有224個，占請求案件總數(shù)的30.48%，以不特定物為標(biāo)的物的請求有107個，占請求總數(shù)的14.56%。值得注意的是，請求給付的不特定物幾乎都是金錢之債，而根據(jù)《合同法》第一百零九條的規(guī)定，金錢之債均應(yīng)當(dāng)履行，沒有例外情形。上述數(shù)據(jù)表明，以行為或特定物為標(biāo)的的合同，當(dāng)事人更愿意行使繼續(xù)履行請求權(quán)；而對于以非金錢的不特定物為標(biāo)的的合同，當(dāng)事人比較容易從市場中獲得替代物，故并不強制要求債務(wù)人繼續(xù)履行原合同。
5.涉合同繼續(xù)履行案件的判決情況
在統(tǒng)計案件中，繼續(xù)履行請求獲得支持的數(shù)量為304個[3]，占請求總數(shù)的42.34%；未獲支持的數(shù)量為414個，占請求總數(shù)的57.66%。超過半數(shù)的繼續(xù)履行請求未獲得法院支持。
在支持繼續(xù)履行請求的案件中，絕大多數(shù)判決的主文對于如何繼續(xù)履行均詳細列明，但也有一小部分判決僅要求當(dāng)事人繼續(xù)履行合同，并未就雙方具體的權(quán)利義務(wù)進行說明。獲得支持的請求中，具體的履行方式主要是行為及特定標(biāo)的物（如房屋、土地、股權(quán)、特定資料）的給付，對于不特定標(biāo)的物的給付之債，只有金錢債務(wù)的繼續(xù)履行請求獲得了法院支持。
而法院不支持當(dāng)事人的繼續(xù)履行請求主要是基于《合同法》第一百一十條的規(guī)定?；谠摋l的規(guī)定未支持當(dāng)事人繼續(xù)履行的請求有384個，占不支持請求理由總數(shù)的89.10%；基于該條規(guī)定之外的理由未支持當(dāng)事人繼續(xù)履行的請求共有47個，占不支持請求理由總數(shù)的10.90%。
（1）根據(jù)《合同法》第一百一十條的規(guī)定，不支持當(dāng)事人繼續(xù)履行請求主要有三種情形：①法律上或事實上不能履行?；诖死碛神g回的當(dāng)事人請求有319個，占不支持理由總數(shù)的74.01%；②債務(wù)標(biāo)的不適于強制履行或履行費用過高?；诖死碛神g回的當(dāng)事人請求有57個，占不支持理由總數(shù)的13.23%；③債權(quán)人在合理期間內(nèi)未要求履行。以此為由駁回的當(dāng)事人請求有8個，占不支持理由總數(shù)的1.86%。
（2）法院依據(jù)其他理由駁回當(dāng)事人的繼續(xù)履行請求的情形：
①不可抗力。以此為由駁回當(dāng)事人請求的有2個，占不支持請求總數(shù)的0.48%；
②情勢變更。以此為由駁回當(dāng)事人請求的有5個，占不支持請求總數(shù)的1.21%；
③合同對權(quán)利義務(wù)約定不明確，法院無法就如何繼續(xù)履行合同作出裁判。以此為由駁回的當(dāng)事人請求有15個，占不支持請求總數(shù)的3.62%；
④違反公共政策。以此為由駁回的當(dāng)事人請求有1個，占不支持請求總數(shù)的0.24%；
⑤原告行為不當(dāng)，被告拒絕繼續(xù)履行。以此為由駁回的當(dāng)事人請求有2個，占不支持請求總數(shù)的0.48%；
⑥其他。此類理由通常為合同已解除、合同履行期限已屆滿等，以此為由駁回的當(dāng)事人請求有22個，占不支持請求總數(shù)的5.31%。此類案件處理在實務(wù)中并無爭議。
（二）合同繼續(xù)履行問題的法律適用難點
通過對樣本的進一步分析，可以發(fā)現(xiàn)合同繼續(xù)履行請求權(quán)在適用方面存在以下難點：
1.請求權(quán)主體需進一步界定
守約方作為繼續(xù)履行請求權(quán)的主體，違約方通常不享有繼續(xù)履行請求權(quán)，第三人基于合同相對性嚴(yán)格不享有繼續(xù)履行請求權(quán)的觀點在實踐中并無爭議。然而，對于違約方在何種情形下享有繼續(xù)履行請求權(quán)的問題，在理論與實踐中均無定論。從調(diào)研的案件來看，對于“守約方”與“違約方”均有請求合同繼續(xù)履行的情形，而法院最終考慮是否支持當(dāng)事人請求時亦并未基于當(dāng)事人違約的情形將違約方的請求全部否定。
2.繼續(xù)履行的適用條件需進一步明確
關(guān)于繼續(xù)履行請求權(quán)的適用條件，我國《合同法》僅規(guī)定在一方當(dāng)事人未按合同約定履行義務(wù)時適用，對違約的程度、債權(quán)人請求繼續(xù)履行的合理期間、合同能否繼續(xù)履行等均未明確。理論界對合同履行的構(gòu)成要件中是否包括“合同能夠繼續(xù)履行”，適用繼續(xù)履行是否要求合同雙方履行具有相互性等問題亦未達成一致意見。
3.不適用繼續(xù)履行的情形需進一步厘清
對于非金錢債務(wù)，《合同法》第一百一十條規(guī)定了三類限制，但該條款的適用標(biāo)準(zhǔn)不夠明確，導(dǎo)致實踐中出現(xiàn)了一定的混亂。
（1）法律上或事實上不能繼續(xù)履行，法律與事實的范圍需厘清。在統(tǒng)計的案件中，相當(dāng)一部分案件的法官以此為由駁回當(dāng)事人關(guān)于繼續(xù)履行的訴訟請求，但判決書中的表述大多并不明確。此外，由于法律規(guī)定未區(qū)分暫時性不能和永久性不能，導(dǎo)致實踐中存在處理方法不統(tǒng)一的情形。
（2）不適于強制履行的標(biāo)的范圍需厘清。《合同法》第一百一十條第（二）項僅規(guī)定債務(wù)標(biāo)的不適于強制履行或履行費用過高時，不能支持當(dāng)事人繼續(xù)履行合同的請求。然而，哪些標(biāo)的不適于強制履行、具有人身因素的合同的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么、是否所有標(biāo)的為當(dāng)事人行為的合同均不適于強制履行、履行費用過高的參照標(biāo)準(zhǔn)是什么等問題均未明確，導(dǎo)致司法實踐中不易操作，裁判結(jié)果亦不統(tǒng)一。
（3）債權(quán)人請求繼續(xù)履行的合理期間需明確。當(dāng)合同履行的合理期間已過，債務(wù)人繼續(xù)履行合同要么不可能，要么沒有必要，此時債權(quán)人堅持請求繼續(xù)履行合同反而可能給社會造成負擔(dān)或浪費。但是，此處的合理期間應(yīng)當(dāng)如何界定卻沒有明確規(guī)定。對繼續(xù)履行請求權(quán)的合理期間雖不宜規(guī)定確定的期限，但也應(yīng)當(dāng)對其衡量標(biāo)準(zhǔn)予以明確，給司法實踐以指導(dǎo)。
（4）其他限制性因素。除上述實踐中以《合同法》第一百一十條規(guī)定的三種情形外的其他限制性因素判決合同不能繼續(xù)履行的，亦有必要予以厘清。
4.繼續(xù)履行與賠償損失如何選擇適用需進一步厘清
《合同法》將繼續(xù)履行與解除合同、賠償損失的選擇權(quán)賦予當(dāng)事人。但實踐中，當(dāng)事人囿于自身掌握的市場信息與專業(yè)知識，并不一定都能作出正確選擇。法官有權(quán)就當(dāng)事人的選擇是否合理進行審查，并作出是否支持當(dāng)事人繼續(xù)履行請求的判斷。然而，現(xiàn)有法律對繼續(xù)履行與賠償損失這兩種主要的違約救濟方式之間如何選擇適用亦無明確規(guī)定，法官在具體案件中的審查判斷存在標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一的情形，即使類似的案件也可能因法官的價值取向不同而導(dǎo)致裁判結(jié)果懸殊。
5.判決主文表述及可執(zhí)行性問題需進一步規(guī)范
對于支持繼續(xù)履行訴訟請求的，實踐中有以下四種主文表述方式：一是在本院認(rèn)為部分詳細闡述履行的步驟和方法，判決主文僅表述為原告與被告繼續(xù)履行某合同；二是在判決主文第一項確認(rèn)雙方繼續(xù)履行合同，其后按履行順序分項確定合同項下雙方當(dāng)事人的全部義務(wù)；三是直接按履行順序分項確定合同項下雙方當(dāng)事人的全部義務(wù)[4]；四是對于合同項下存在多項義務(wù)，且存在前后順序或前項義務(wù)為后項義務(wù)的前提的，僅在本判決中確定合同項下的前項義務(wù)，待該項義務(wù)完成后，再另訴繼續(xù)解決下一項義務(wù)，如該項義務(wù)未能完成的，可以直接起訴要求賠償損失。對于存在暫時性的法律或事實上的履行不能情形的，實踐中還存在一種有爭議的主文表述方法，即附條件或可選擇執(zhí)行的判決。
6.繼續(xù)履行判決遇到執(zhí)行障礙后的解決路徑需進一步明晰
一些支持當(dāng)事人繼續(xù)履行請求的判決書內(nèi)容并不明確或不規(guī)范，僅要求債務(wù)人繼續(xù)履行合同，導(dǎo)致執(zhí)行機構(gòu)的強制執(zhí)行存在一定障礙。同時，從法院判決繼續(xù)履行到當(dāng)事人實際履行或執(zhí)行機構(gòu)強制執(zhí)行期間，當(dāng)事人請求繼續(xù)履行的情形可能已經(jīng)發(fā)生了變化，合同可能已不能繼續(xù)履行。出現(xiàn)此類執(zhí)行障礙時，債權(quán)人如何救濟自己合法權(quán)益的問題仍有待解決。
課題主持人：靳學(xué)軍；課題組成員：王軼（人民大學(xué)教授）、李洛云、安輝、梅宇、高立克、楊立娟、何宜航、付蕾、姚遠飛、李文超；課題執(zhí)筆人：楊立娟、何宜航
[1]因存在同一個案件原被告雙方均提出繼續(xù)履行請求的情形，故合同繼續(xù)履行請求總數(shù)為718項，超過樣本案件總數(shù)713件。
[2]統(tǒng)計中，若當(dāng)事人請求為解除合同，則認(rèn)為不具有繼續(xù)履行方式，不屬于統(tǒng)計的案件范圍。
[3]若當(dāng)事人提出多項請求，只要有一項獲得法院支持，在“訴訟請求是否得到支持”的統(tǒng)計中即將其歸入支持的數(shù)據(jù)中，但其余未獲支持的訴訟請求的理由仍然統(tǒng)計在不支持的理由部分。
[4]詳見重慶市第二中級人民法院（2011）渝二中法民終字第601號民事判決書。
張濤律師辦案心得：房地產(chǎn)業(yè)迅猛發(fā)展，房產(chǎn)糾紛案件逐年上升，涉及房屋買賣、租賃、權(quán)屬、拆遷、物業(yè)管理、中介服務(wù)等方面，專業(yè)房產(chǎn)律師應(yīng)指導(dǎo)當(dāng)事人規(guī)避、防范風(fēng)險，理性、合法維權(quán)。
關(guān)注微信“張濤律師”(微信號zhangtao_lawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“張濤律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所
咨詢電話： 13911056513
關(guān)注張濤律師，即時了解房產(chǎn)熱點資訊，關(guān)注最新糾紛審判動態(tài)，有效預(yù)防法律風(fēng)險，輕松化解房產(chǎn)糾紛！
執(zhí)業(yè)律所：北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所
咨詢電話：13911056513
關(guān)注張濤律師，即時了解房產(chǎn)熱點資訊，關(guān)注最新糾紛審判動態(tài)，有效預(yù)防法律風(fēng)險，輕松化解房產(chǎn)糾紛！
使用微信掃描二維碼
關(guān)注張濤律師
