轉(zhuǎn)包合同效力
在《合同法》、《建筑法》中均明確規(guī)定，禁止建設(shè)工程轉(zhuǎn)包行為，承包人進行建設(shè)工程轉(zhuǎn)包行為的，合同無效。根據(jù)《工程施工解釋》，轉(zhuǎn)包合同無效，存在以下幾種處理情形：
1.合同無效，但實際施工人完成工程施工，且工程經(jīng)竣工驗收合格的，應類推適用《工程施工解釋》第2條的規(guī)定，進行有效化處理。
2.合同無效，實際施工人完成工程施工，工程經(jīng)竣工驗收不合格，但經(jīng)過承包人或發(fā)包人修復后，驗收合格的，應類推適用《工程施工解釋》第3條第1款的規(guī)定，進行有效化處理。
3.合同無效，實際施工人完成工程施工，工程經(jīng)竣工驗收不合格，經(jīng)過承包人或發(fā)包人修復后，驗收仍不合格的，應類推適用《工程施工解釋》第3條第2款的規(guī)定，認定合同無效，根據(jù)實際情況認定返還財產(chǎn)、締約過失等責任。
轉(zhuǎn)包合同的民事責任承擔
轉(zhuǎn)包屬于違法行為，合同無效。因此，承包人與實際施工人之間工程款結(jié)算、工程質(zhì)量保修責任的承擔以及非法轉(zhuǎn)包、工程質(zhì)量、工程逾期等責任的分擔，成為了難以理順和處理的問題，目前尚無法律規(guī)定予以界定。
1.工程款結(jié)算
只有轉(zhuǎn)包合同無效有效化處理的情形才涉及到工程款結(jié)算的問題。筆者認為，應與承包合同一致，參照轉(zhuǎn)包合同約定進行工程價款結(jié)算。因為，如果按照實際施工人的資質(zhì)進行取費，則實際施工人無相應資質(zhì)時，可能會導致結(jié)算工程價款低于轉(zhuǎn)包合同約定價款，實際施工人利益受損，承包人超合同預期獲利；實際施工人具有相應資質(zhì)時，可能會導致結(jié)算工程價款高于轉(zhuǎn)包合同約定價款，實際施工人超合同預期獲利，承包人利益受損。
2.工程質(zhì)量保修責任承擔
雖然承包人已經(jīng)根據(jù)承包合同的約定，履行了工程質(zhì)量保修義務，但建設(shè)工程由實際施工人完成，實際施工人應當按照轉(zhuǎn)包合同的約定，對工程質(zhì)量承擔保修責任，即：承包人有權(quán)按照轉(zhuǎn)包合同的約定，扣留工程質(zhì)量保修金，待約定或法定保修期滿后退還。這樣可以防止承包人承擔工程質(zhì)量保修責任后，無法向?qū)嶋H施工人追償。
3.轉(zhuǎn)包責任承擔
《工程施工解釋》第8條規(guī)定，承包人將其承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包的，發(fā)包人可以解除合同，根據(jù)合同的約定與《合同法》的規(guī)定，發(fā)包人還可以請求承包人支付違約金或承擔損害賠償責任。承包人在承擔違約金或損害賠償責任后，能否請求實際施工人承擔或分擔？主要有兩種觀點?？隙ㄕf認為，承包人違法轉(zhuǎn)包有其自身原因，也與實際施工人接受承包人的轉(zhuǎn)包有關(guān)，故實際施工人應分擔一定的違約金和損害賠償損失。否定說認為，承包人是違法轉(zhuǎn)包行為的直接控制人，如其不實施轉(zhuǎn)包行為，違法事實就不會發(fā)生，其應自行承擔非法轉(zhuǎn)包的違約責任。筆者同意否定說觀點，合同權(quán)利義務具有相對性，承包人違反合同約定及法律規(guī)定，對外進行轉(zhuǎn)包，當然由其本人對發(fā)包人承擔違約責任。
4.工程質(zhì)量責任承擔
建設(shè)工程發(fā)生轉(zhuǎn)包的，施工主體管理能力與施工水平一般較差，極易造成建設(shè)工程質(zhì)量低劣。發(fā)包人基于其與承包人之間的建設(shè)工程合同及相關(guān)法律的規(guī)定，可以要求承包人就其交付的建設(shè)工程質(zhì)量問題承擔違約責任。承包人承擔相應責任后，能否請求實際施工人承擔或分擔？《工程施工解釋》第25條規(guī)定：因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟?！督ㄖā返?7條第2款規(guī)定：承包單位有前款規(guī)定的違法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失，與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔連帶賠償責任。
轉(zhuǎn)自：建設(shè)工程法務通
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