從構成要件的角度區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪的界限
私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪在定罪方面比較容易混淆，兩者侵犯的客體都是國家工作人員職務的廉潔性以及國家或者公共財產(chǎn)所有權；在犯罪的客觀方面，私分國有資產(chǎn)罪與共同貪污犯罪也具有極大的相似性；犯罪主體都是國家工作人員犯罪；犯罪主觀方面的罪過形式都是故意并具有非法占有的目的。所以，在司法實踐中要注意區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪的界限。兩者的主要區(qū)別是：
（1）客觀方面行為方式不盡相同。私分國有資產(chǎn)罪在客觀方面表現(xiàn)為以單位的名義將國有資產(chǎn)集體私分給單位的所有成員或者大多數(shù)成員，即非法獲得財產(chǎn)的人員范圍具有相當?shù)膹V泛性，其中有的人取得財產(chǎn)并不是由于利用了他們的職務上的便利，而是通過單位掌有職權的少數(shù)人利用職務之便而決定以單位名義私分，從而獲得了一定數(shù)額的國有資產(chǎn)。私分國有資產(chǎn)行為由于是以單位的名義進行私分，因此，往往是打著合法的幌子公開進行，具有一定范圍的公開性；而貪污罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務上的便利，采用侵吞、竊取、騙取或者其他手段將公共財產(chǎn)非法占為己有，共同貪污罪的犯罪主體雖然也可能是多人，但一般不像私分國有資產(chǎn)罪的人員那么廣泛，而是少部分人相互勾結，采用一定的分工形式，同時利用職務之便非法占有公共財物。貪污罪都是采用侵吞、竊取或騙取或者其他手段秘密進行的，具有一定程度的隱蔽性。
（2）犯罪對象不完全相同。私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對象是國有資產(chǎn)，所謂國有資產(chǎn)，是指所有權屬于國家的資金或其他財產(chǎn)，包括依法應上繳國庫的資產(chǎn)和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體使用或者運輸中的國有資產(chǎn)。國有資產(chǎn)以外的公有財產(chǎn)和非公有財產(chǎn)均不能成為本罪的對象，如用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)、集體財產(chǎn)等；而貪污罪的對象是公共財產(chǎn)，其不僅包括國有資產(chǎn)（財產(chǎn)），而且還包括其他公共財產(chǎn)，如國有公司、企業(yè)使用的財產(chǎn)、運輸中的財產(chǎn)等?？梢?，貪污罪的犯罪對象的范圍大于私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對象。
（3）犯罪主體不完全相同。私分國有資產(chǎn)罪是單位犯罪，這里的“單位”僅包括國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體；在處罰上實行雙罰制與單罰制相結合，既處罰單位，也處罰單位直接負責的主管人員和直接責任人員。而貪污罪則是純正的自然人犯罪，其主體是國家工作人員，包括國有單位從事公務的人員，受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體委托經(jīng)營、管理國有財產(chǎn)的人員。貪污罪共犯的范圍：不具有上述國家工作人員以及準國家工作人員的身份的其他人員，與國家工作人員相互勾結，利用國家工作人員的職務之便實施侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財物的，也應當以貪污罪共犯論處。因此，非國家工作人員也可以成為共同貪污罪的主體。所以，貪污罪的主體范圍大于私分國有資產(chǎn)罪的主體。
（4）犯罪的主觀方面有區(qū)別。私分國有資產(chǎn)罪作為單位犯罪，是單位直接負責的主管人員或者單位參與決策的人的共同意志，是代表單位，在本質上反映了單位的意志。而貪污罪的行為只能體現(xiàn)行為人的個人意志，共同貪污犯罪也只能是體現(xiàn)少數(shù)群體人的意志。從主觀目的和動機上看，私分國有資產(chǎn)罪的動機往往是為了解決職工工資、福利、提高待遇等，而共同貪污犯罪則是為了個人非法占有。
（摘自《刑法適用疑難問題及定罪量刑標準通解》（修訂版），劉方、單明、沈宏偉著，法律出版社2013年版，第778-779頁）
二
從立法精神和罪刑關系角度區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與共同貪污犯罪的界限
根據(jù)《刑法》第三百九十六條的規(guī)定，私分國有資產(chǎn)罪是指國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的行為。本罪（私分國有資產(chǎn)罪）是一個典型的采單罰制的單位犯罪。因單位并不從中獲取非法利益，故立法上只規(guī)定了直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任。
在刑法學界，有學者主張區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪以分得贓款的人數(shù)多寡為界限，對于集體決定把公款私分給單位所有成員的行為，認定私分國有資產(chǎn)罪；對于僅將國有資產(chǎn)私分給單位少數(shù)成員的行為，認定共同貪污犯罪。
另有學者提出根據(jù)分配行為的特點作區(qū)分，凡是分配行為在單位內部相對公開的，認定集體私分國有資產(chǎn)犯罪；反之，分配行為秘密進行、明顯具有隱蔽性的，認定共同貪污犯罪。筆者認為，參與分贓的人數(shù)多寡不是區(qū)分兩罪的確切界限，有些貪污犯罪可以表現(xiàn)為由多人（三人以上）實施；有些私分國有資產(chǎn)犯罪也可能僅僅發(fā)生在五、六人之間。至于分配行為的公開性或者隱蔽性，二者也是相對的概念。分配行為對于共同貪污者來講，可謂是公開的；分配行為對于參與私分者之外的人來講，則具有隱蔽性?？梢哉f，這些表象特征只是綜合分析貪污罪與私分國有資產(chǎn)罪的區(qū)別的參考因素之一，但均未涉及兩罪的罪質區(qū)別所在。
立法者之所以給私分國有資產(chǎn)罪設定比貪污罪明顯趨輕的法定刑，主要原因還是在于兩種犯罪的行為表現(xiàn)及其社會危害性程度存在顯著差異性。詳言之，從本質方面看，私分國有資產(chǎn)罪的特點是有權決定者（即上述國家工作人員）利用職權便利非法為“大家”謀利益，因此，其主觀惡性程度相對較輕；貪污罪的特點則是有權決定者（即國家工作人員）利用職權便利單純?yōu)樽约夯驑O少數(shù)人謀私利，由此顯現(xiàn)出較深的主觀惡性程度。
在客觀行為表現(xiàn)方面，私分國有資產(chǎn)罪中的有權決定者可能是一人，也可能為數(shù)人，但相對于其他參與私分國有資產(chǎn)者必須是少數(shù)人；此處的“大家”可以是單位里的所有成員，也可以是單位里一定層面的所有人員，如單位里的中層干部等；但必須是有權決定者之外的單位里的多數(shù)人。有權決定者所獲取的，通常只是私分國有資產(chǎn)總數(shù)中的一份，數(shù)額相對較??；“大家”所獲取的，因份額較多、往往占私分國有資產(chǎn)總數(shù)中的大部分。由此構成本罪的基本特點，就是少數(shù)人為多數(shù)人非法謀利益。共同貪污犯罪的客觀表現(xiàn)則有所不同，要么是少數(shù)幾個有權決定者相互勾結共同侵吞公共財產(chǎn)；要么是一個或幾個有權決定者與極少數(shù)公款知情者或具體操辦的財會人員相勾結，共同將公共財產(chǎn)私自予以瓜分。一句話，共同貪污犯罪的基本特點就是各個共犯人系彼此利用、共同以權謀私，因而屬于嚴重的職務犯罪類型。
此外，從司法認定層面分析，如果對集體私分國有資產(chǎn)的行為論以貪污罪，將全部私分數(shù)額認定為上述有權決定者的“個人貪污數(shù)額”，則既與客觀事實不盡符合，理論上也與貪污罪應以“個人貪污數(shù)額”為定罪量刑之基礎的立法精神相背離，實踐中還很容易造成量刑畸重的結果，從而導致司法不公。如果僅將上述有權決定者個人分得的份額認定為“個人貪污數(shù)額”，則又存在對其他大部分被非法占有的數(shù)額沒有給予必要法律評價的問題?？梢?，集體私分國有資產(chǎn)的行為是一種有別于共同貪污犯罪的新型職務犯罪。由于有權決定者系擅用職權為“大家”非法謀利益，并非單純?yōu)閭€人謀私利，客觀上個人非法占有的數(shù)額又通常較少，因而從立法上與貪污罪相區(qū)別，給予寬宥處罰是必要的，也是正當?shù)摹?/p>
（摘自《私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪以及其他違紀行為的界限》，作者：黃祥青，載《人民法院報》2004年1月12日第3版）
1.《中華人民共和國刑法》（1997年修訂）
第三百九十六條 國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個人，數(shù)額較大的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
司法機關、行政執(zhí)法機關違反國家規(guī)定，將應當上繳國家的罰沒財物，以單位名義集體私分給個人的，依照前款的規(guī)定處罰。
2.《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理國家出資企業(yè)中職務犯罪案件具體應用法律若干問題的意見》
一、關于國家出資企業(yè)工作人員在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)歸個人持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
國家工作人員或者受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員利用職務上的便利，在國家出資企業(yè)改制過程中故意通過低估資產(chǎn)、隱瞞債權、虛設債務、虛構產(chǎn)權交易等方式隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)，轉為本人持有股份的改制后公司、企業(yè)所有，應當依法追究刑事責任的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額一般應當以所隱匿財產(chǎn)全額計算；改制后公司、企業(yè)仍有國有股份的，按股份比例扣除歸于國有的部分。
所隱匿財產(chǎn)在改制過程中已為行為人實際控制，或者國家出資企業(yè)改制已經(jīng)完成的，以犯罪既遂處理。
第一款規(guī)定以外的人員實施該款行為的，依照刑法第二百七十一條的規(guī)定，以職務侵占罪定罪處罰；第一款規(guī)定以外的人員與第一款規(guī)定的人員共同實施該款行為的，以貪污罪的共犯論處。
在企業(yè)改制過程中未采取低估資產(chǎn)、隱瞞債權、虛設債務、虛構產(chǎn)權交易等方式故意隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)的，一般不應當認定為貪污；造成國有資產(chǎn)重大損失，依法構成刑法第一百六十八條或者第一百六十九條規(guī)定的犯罪的，依照該規(guī)定定罪處罰。
二、關于國有公司、企業(yè)在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)歸職工集體持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
國有公司、企業(yè)違反國家規(guī)定，在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財產(chǎn)，轉為職工集體持股的改制后公司、企業(yè)所有的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照刑法第三百九十六條第一款的規(guī)定，以私分國有資產(chǎn)罪定罪處罰。
改制后的公司、企業(yè)中只有改制前公司、企業(yè)的管理人員或者少數(shù)職工持股，改制前公司、企業(yè)的多數(shù)職工未持股的，依照本意見第一條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。
馬子偉律師辦案心得：簡單的案件復雜化，復雜的案件簡單化。
關注微信“馬子偉律師”(微信號mawei234)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側二維碼添加關注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉載務必注明來源“馬子偉律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：瀛和律師機構貴州瀛黔律師事務所
咨詢電話： 13037802888
關注馬子偉律師，即時了解法律信息，一對一預約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：瀛和律師機構貴州瀛黔律師事務所
咨詢電話：13037802888
關注馬子偉律師，即時了解法律信息，一對一預約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關注馬子偉律師
