企業(yè)并購盡職調(diào)查的注意事項有哪些?盡職調(diào)查也叫審慎調(diào)查，是服務(wù)性中介機構(gòu)在企業(yè)公開發(fā)行股票上市和企業(yè)收購中的一項專門職責(zé)。具體是指對企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場風(fēng)險、管理風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險和資金風(fēng)險做全面深入的審核。
一、盡職調(diào)查的原則
1. 明確目標，抓住重點
首先，買賣雙方必須跟律師明確并購目標。之后，律師再根據(jù)目標，重點關(guān)注相關(guān)信息和資料，才做到有的放矢，迅速地在眾多繁雜的資料中找到真正有價值、密切聯(lián)系的內(nèi)容。
2. 嚴守秘密，簽訂協(xié)議
盡職調(diào)查勢必會涉及到企業(yè)的大量商業(yè)秘密，而盡職調(diào)查作為企業(yè)并購的前期環(huán)節(jié)，并不能保證并購將成功進行到底。因此，保密原則在盡職調(diào)查的過程中顯得尤為重要。賣方通常會在買方尚未接觸任何資料之前，要求進行盡職調(diào)查的人簽訂相關(guān)的保密協(xié)議。但保密協(xié)議應(yīng)當(dāng)允許買方和其顧問就保密信息進行全方位的討論并提出建議。
3. 客觀公正，信息完整
盡職調(diào)查人員在搜集信息的過程中，一定要客觀公正，不能帶有個人主觀看法，更不能為了迎合委托人的需要，大肆包裝甚至扭曲事實。同時，搜集的信息還要盡量全面，不能有意取舍。努力發(fā)現(xiàn)信息之間的聯(lián)系，盡可能地反映出真實的一面。
4. 賣方配合調(diào)查，促成交易
很多時候，賣方(被調(diào)查方)認為內(nèi)部資料涉及到商業(yè)機密，不愿意提供給調(diào)查者。其實這是不對的。因為盡職調(diào)查是雙方加深了解的過程，這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)能否有效地進行關(guān)系到后面的并購能否成功。賣方積極配合調(diào)查，對雙方都是有利的，當(dāng)然，也不能完全沒有原則的配合。一般會在訂意向書的時候，事先約定好披露范圍。
二、盡職調(diào)查的內(nèi)容
1. 目標公司的資質(zhì)和本次并購批準或授權(quán)的審查
目標公司的資質(zhì)包括兩方面內(nèi)容：①調(diào)查目標公司是否具備合法的主體資格：主要了解目標公司的設(shè)立是否符合法律的規(guī)定，是否存在影響目標公司合法存續(xù)的重大法律障礙等;②有些特定行業(yè)的目標公司是否依法具有經(jīng)營業(yè)務(wù)而需要的特定資質(zhì)證明或認證，如房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)或大型游藝設(shè)備制造企業(yè)就必須具備相應(yīng)的特殊資質(zhì)。審查目標企業(yè)是否已經(jīng)獲得了本次并購所必需的批準和授權(quán)，該批準或授權(quán)是否具體明確及其可能對本次并購造成何種影響等情況，是律師盡職調(diào)查的首要必備內(nèi)容。公司制企業(yè)可能需要其董事會或股東大會的批準，非公司制企業(yè)可能需要職工代表大會或上級主管部門的批準，如果并購的一方為外商投資企業(yè)，還必須獲得外經(jīng)貿(mào)主管部門的批準等。
2. 目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資情況的審查
調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)詳細地調(diào)查和分析目標企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀、股權(quán)變化情況及其現(xiàn)狀和變革過程的合法、合規(guī)性。同時，需審查公司股東的出資形式、出資數(shù)額、出資程序是否符合法律和公司章程的規(guī)定，比如出資是否到位，各種形式的出資是否履行了必要的法律手續(xù)，是否存在抽逃出資現(xiàn)象等。
3. 目標企業(yè)章程的審查
公司章程是一個公司的“憲法”，其中的某些條款可能會嚴重影響或制約并購活動本身乃至并購?fù)瓿珊蠊镜恼稀?/p>
近年來，越來越多的公司在章程中設(shè)立了“反收購條款”，對此應(yīng)保持高度的警惕，需要認真審查相關(guān)條款是否可能對收購本身及收購后目標公司的整合造成障礙。除此之外，還要查明：
①章程的修訂程序、公司董事和經(jīng)理等高級管理人員的權(quán)力、公司高級管理人員的辭退以及補償措施;
②股東投票表決程序當(dāng)中的一些特殊規(guī)定(比如是否含有超級多數(shù)條款、董事會分期分級選舉條款等);
③公司并購的決定權(quán)歸屬。
4. 目標企業(yè)各項財產(chǎn)權(quán)利的審查
公司并購的主要目的在于取得目標企業(yè)的各種資產(chǎn)，因此，并購方應(yīng)認真審查目標企業(yè)對其各項資產(chǎn)是否具有合法的、完整的、無瑕疵的所有權(quán)、使用權(quán)或處分權(quán)，以及該等所有權(quán)上是否設(shè)定了任何形式的擔(dān)保。主要通過核驗各項財產(chǎn)權(quán)利憑證或合同來進行，如房屋所有權(quán)證、租賃協(xié)議、資產(chǎn)購置發(fā)票、商標證書、專利證書，以及其他權(quán)屬證明文件等。
對于財產(chǎn)權(quán)利的審查要運用動態(tài)的審查方法，即不僅要看審查時各項資產(chǎn)的狀況，還要考慮到并購?fù)瓿珊笤摰荣Y產(chǎn)控制關(guān)系的改變是否會影響其效能的發(fā)揮，是否會影響公司某些重要協(xié)議的簽訂或履行。例如，一些國有企業(yè)控制某些資產(chǎn)時可能會享受某些“特殊照顧”，而該部分資產(chǎn)被外資或民營資本控制后，在簽訂和履行一些重要協(xié)議時可能就不能再享受此類“特殊照顧”了。
5. 目標企業(yè)各種債務(wù)文件的審查
在審查目標企業(yè)所涉及的重大債務(wù)及其償還情況時，要注意債務(wù)數(shù)額、償還日期、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別限制等。特別要注意查實一下幾類文件的內(nèi)容：
①各種貸款文件(如為外匯貸款，還需要審查外匯管理機關(guān)的批文和登記證明);②各種債務(wù)擔(dān)保文件(如為外匯擔(dān)保，還需要審查外匯管理機關(guān)的批文和登記證明);
③資產(chǎn)抵押清單及相關(guān)文件;
④已拖欠、被索賠或要求行使抵押權(quán)之債務(wù)及有關(guān)安排;
⑤有關(guān)債權(quán)債務(wù)爭議的文件。
此外，還要關(guān)注企業(yè)的或有債務(wù)，例如：企業(yè)是否存在因環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全等方面原因而產(chǎn)生的侵權(quán)之債，是否有應(yīng)繳而未繳納的稅款，是否會有債務(wù)擔(dān)保責(zé)任問題等。對于這類或有負債的調(diào)查，主要是根據(jù)已掌握的其他材料及其關(guān)聯(lián)性材料，結(jié)合對目標企業(yè)的詢問所取得信息，進行邏輯分析和判斷。還應(yīng)要求賣方做出書面承諾，保證若有未列負債出現(xiàn)由其自行負責(zé)。
6. 目標企業(yè)涉及訴訟、仲裁及行政處罰的情況
對于目標企業(yè)過去及目前涉及的或?qū)碛锌赡苌婕暗脑V訟，仲裁及行政處罰案件，必須通過律師的盡職調(diào)查加以了解，因為這些案件會直接影響到目標企業(yè)的利益。主要關(guān)注三方面：
①公司是否存在正在進行或即將發(fā)生的訴訟或者仲裁，公司處于何種訴訟地位，案件的預(yù)期結(jié)果如何;
②公司近幾年來是否被追究過刑事責(zé)任或受過行政處罰;
③公司高層管理人員是否存在正在進行或者即將發(fā)生的重大訴訟或者仲裁，其處于何種訴訟地位，案件預(yù)期結(jié)果如何。
7. 目標企業(yè)現(xiàn)有人員情況的調(diào)查
人力資源的整合是并購后整合的重要內(nèi)容之一。因此，有必要在進行盡職調(diào)查時對目標企業(yè)的現(xiàn)有人員狀況做詳盡的調(diào)查，為并購后接管、整合和運營公司做好準備。調(diào)查內(nèi)容包括：
①目標企業(yè)高級職員和經(jīng)理人員的構(gòu)成、職務(wù)、能力、待遇、公司對其依賴的程度等基本情況;
②公司雇員的待遇、福利、社會保險繳納情況等;
③目標企業(yè)的勞資關(guān)系，如是否存在勞資糾紛，并購后已有的聘用合同是否繼續(xù)有效等。
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