借貸行為一般屬于民事法律所調(diào)整的范疇。在雙方平等、自愿的基礎(chǔ)上形成的債權(quán)、債務(wù)即使涉及較大金額，也受到法律的保護。但在一些案件中，某些公職人員的借貸行為背后隱藏著不可告人的利益交換關(guān)系。在實踐中，公職人員向他人借款、借物的情況通常比較復雜。有的確實是因生活、工作急需而借款、借物，有時甚至沒有書面的借條；有的雖然簽了書面借條，但不存在任何正當?shù)睦碛?；有的雖然有正當、合理的理由，但事后有歸還的能力和條件，卻沒有歸還的行為及表示。盡管我們很難對正當借貸與以借貸為名的索賄劃定一個統(tǒng)一的界限，但是司法機關(guān)都是通過細致、深入地分析行為人在整個借貸過程中的各種行為特征，來推斷其背后的主觀目的，從主客觀兩方面綜合判斷這種行為是否屬于以表面上合法的借貸關(guān)系掩蓋實質(zhì)的行賄與受賄關(guān)系，是否具有受賄罪權(quán)錢交易的本質(zhì)。
以案說法
凌某系某機關(guān)負責辦公設(shè)備采購的處長，經(jīng)銷電子產(chǎn)品的盧某與之向來交好。在一次飯局上兩人碰面，在聊天中盧某得知凌某所在單位需要采購50臺新電腦，自己公司銷售的電腦剛好符合凌某單位的要求。凌某提出最近自己買房需要錢，欲向盧某借人民幣10萬元”周轉(zhuǎn)”。后盧某如期打給凌某10萬元，起初凌某表示要給盧某打個欠條，盧某說“老朋友了，用不著” 但此后幾年凌某一直未歸還這筆錢，盧某也未要求其償還。
刑辯律師點評
在實踐中，公職人員“借款”的情況十分復雜，我們通常可以從以下因素考察行為人是否屬于正當?shù)慕栀J行為：(1)借款理由；(2)款項的去向；(3)雙方平時關(guān)系如何、有無經(jīng)濟往來；(4)出借方是否要求借款人利用職務(wù)上的便利為其謀取利益；(5)借款后是否有歸還的意思表示及行為；(6)借款數(shù)額及其歸還的能力；(7)借款未歸還的原因等。
本案中，凌某作為國家機關(guān)負責政府采購的處長，擁有審批單位設(shè)備采購、部件更換的權(quán)力。盧某從事電子產(chǎn)品銷售業(yè)務(wù)，也正是看中該權(quán)力而與凌某交往縝密。盡管凌某向盧某借錢確實是購房所需，該款項也確實用于購房，但凌某告訴盧某自己單位的采購計劃，是提示盧某可利用自己職務(wù)上的便利采購其銷售的電腦；盧某向其提供借款，實際上也并不期待凌某日后歸還這筆錢，此時雙方“心照不宣”。無論凌某是否給盧某打欠條，只要不打算歸還這筆錢，該借款行為就已符合“名借實賄”特征。 通過查證，凌某借款后雖有過歸還的意思表示，但無實際行動，以其收入有能力歸還，客觀上也無阻礙歸還的條件，無論其“欠錢不還”的意圖產(chǎn)生在何時，都可以認定這筆“惜款”的性質(zhì)為受賄。
相關(guān)法條
《最高人民法院全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》（法發(fā)[2003]167號） 三、關(guān)于受賄罪
（六）以借款為名索取或者非法收受財物行為的認定
國家工作人員利用職務(wù)上的便利以借為名向他人索取財物，或者非法收受財物為他人謀取利益的，應當認定為受賄。具體認定時，不能僅僅看是否有書面借款手續(xù)，應當根據(jù)以下因素綜合判定：(1)有無正當、合理的借款事由；(2)款項的去向；(3)雙方平時關(guān)系如何、有無經(jīng)濟往來；(4)出借方是否要求國家工作人員利用職務(wù)上的便利為其謀取利益；(5)借款后是否有歸還的意思表示及行為；(6)是否有歸還的能力；(7)未歸還的原因；等等。
馬子偉律師辦案心得：簡單的案件復雜化，復雜的案件簡單化。
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