尊敬的審判長、審判員：
根據(jù)我國《民事訴訟法》及《律師法》的有關規(guī)定，在李娟訴天津微速通餐飲管理有限公司商業(yè)特許經(jīng)營合同糾紛中，天津昌朋律師事務所接受李娟的委托，指派郭巖律師擔任其一審訴訟代理人，依法出庭參加訴訟。庭審前，代理人對案情進行了充分的了解，對其中涉及的法律問題進行了深入研究，現(xiàn)就庭審中的爭議焦點，根據(jù)證據(jù)、依照法律，發(fā)表如下代理意見，供貴院參考，并望采納。
一、被告無特許經(jīng)營資源，其所簽訂的合同在事實上履行不能，應予解除。
1.根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條的規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營資源是指注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經(jīng)營資源。本案合同中約定的“匠骨頭”并非是被告的注冊商標，也不是被告的企業(yè)標志。本案合同并未涉及專利和專有技術，所以，被告是否擁有專利和專有技術與本案無關。
2.合同涉及的商標是“匠骨頭”而非“熱骨新嘗匠骨頭”。從合同的名稱、內容等上下文看，從未出現(xiàn)“熱骨新嘗匠骨頭”字樣，通篇記載的都是“匠骨頭”。合同履行過程中雙方也是以“匠骨頭”指稱加盟店。合同第一條第1款約定，知識產(chǎn)權：特指“微速通、匠骨頭、熱骨新嘗”……從該內容可以看出“匠骨頭”與“熱骨新嘗”是相互獨立的不同商標，所以才會用“、”分隔開。如果如被告所說本案涉及的商標特指“熱骨新嘗匠骨頭”，起碼“匠骨頭”應該排在“熱骨新嘗”之后，二者之間也不應該用“、”分隔開。事實上，被告也已針對“匠骨頭”在商品分類表的第30、35、40、43類中申請注冊，只不過目前都未注冊成功。所以，被告只好以在35類注冊成功的“熱骨新嘗匠骨頭”商標偷換概念，取代“匠骨頭”。況且，本案涉及的商品分類為第43類，而被告“熱骨新嘗匠骨頭”商標也并未在第43類上成功注冊。
3.合同第一條第2款約定：合同所涉及的所有商標、服務標志及其相關權利的所有權均歸屬甲方。根據(jù)合同第一條第1款，本案涉及的商標有“微速通、匠骨頭、熱骨新嘗”，而被告只針對“熱骨新嘗匠骨頭”在第35類（2017年7月14日取得）上有“所有權”，并未達到“所有商標、服務標志及其相關權利的所有權均歸屬甲方?！钡募s定。
綜上，被告并不享有“匠骨頭”商標的專用權，其不具從事特許經(jīng)營的經(jīng)營資源，不具備實際履行合同的能力，合同應予解除。
二、被告無成熟的經(jīng)營模式，不具備為被特許人提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓等服務能力，導致原告無法使用建立在成熟經(jīng)營模式基礎上的經(jīng)營資源從事商業(yè)特許經(jīng)營活動，也就無法實現(xiàn)合同目的，合同應予解除。
《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第七條規(guī)定：特許人從事特許經(jīng)營活動應當擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓的能力。特許人從事特許經(jīng)營活動應當擁有至少2個直營店，并經(jīng)營時間超過1年。“2店1年”是判斷特許經(jīng)營人是否擁有成熟的經(jīng)營模式，是否具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓的能力的客觀標準，只有滿足了“2店1年”的條件才可以說特許人“擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓的能力?！北桓嬖诖疝q狀中明確承認其2家直營店分別于2016年5月和6月開業(yè)，在與原告簽訂合同時并不滿足“2店1年”的條件。因此，被告在與原告簽訂合同時不具備“成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓的能力。”
三、被告未履行《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定的法定義務，導致合同義務無法實現(xiàn)，原告有權解除合同。
1.《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第十一條規(guī)定：特許人應當自首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內，依照本條例的規(guī)定向商務主管部門備案。被告未履行備案義務。
2.《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第十四條規(guī)定：特許人應當向被特許人提供特許經(jīng)營操作手冊，并按照約定內容和方式為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持、業(yè)務培訓等服務。被告未履行向原告提供特許經(jīng)營操作手冊，為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持、業(yè)務培訓等服務的義務。
3.《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十一條規(guī)定：特許經(jīng)營人應當在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供本條例第二十二條規(guī)定的信息，并提供特許經(jīng)營合同文本。被告未履行信息披露與提前提供特許經(jīng)營合同文本的義務。
四、被告在簽訂合同時存在欺詐行為，原告有權解除合同。
《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十三條規(guī)定：特許人向被特許人提供的信息應當真實、準確、完整，不得隱瞞有關信息，或者提供虛假信息。特許人隱瞞有關信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營合同。
1.被告編造其為“匠骨頭”注冊商標所有權人的虛假信息，誘使原告與其簽訂合同。但從法庭調查的情況顯示，被告并不享有“匠骨頭”商標在任何商品分類中的專用權。
2.被告編造“匠骨頭始于1958年！”的虛假信息，進行虛假宣傳，誘導原告與其簽訂合同，誘使消費者消費。
綜上，原告有權依據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十三條規(guī)定解除合同。
五、被告未履行合同約定義務，構成違約，導致合同目的無法實現(xiàn)，原告有權解除合同。被告對其履行了合同義務的主張承擔證明責任。
1.合同第四條4.2款約定了被告有7項義務，被告沒有履行第2至7項義務，導致合同無法履行，原告合同目的無法實現(xiàn)。
2.合同第五條5.2款第2項約定：加盟店的營業(yè)方法必須遵守甲方提供的培訓手冊及培訓規(guī)定的要求和標準。該條規(guī)定了被告應該向原告提供培訓手冊，但被告并未提供，導致原告無法按照該規(guī)定履行自身義務。
3.《民事訴訟證據(jù)規(guī)則的若干規(guī)定》第五條第二款規(guī)定：對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。被告主張其履行了合同義務，應當提供足夠充分的證據(jù)予以證實。舉證責任應由被告承擔而非由原告承擔。
六、合同解除后，被告應分擔原告的經(jīng)濟損失
《合同法》第九十七條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。本案合同的解除主要是由被告的過錯造成的，理應根據(jù)其過錯程度分擔原告的經(jīng)濟損失。
綜上所述，被告并無特許經(jīng)營資源，無成熟的經(jīng)營模式，不具備為被特許人提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓等服務能力，且被告存在欺詐情形，原告有權解除合同。合同履行過程中被告亦未履行法定和約定義務，導致合同目的無法實現(xiàn)，因此，原告有權解除合同并要求被告返還加盟費、保證金，賠償經(jīng)濟損失。
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