在婚前或婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)關(guān)系中，出現(xiàn)了房產(chǎn)的“夫妻贈與”與“夫妻財(cái)產(chǎn)約定”這兩種不同的表述，“夫妻贈與”情形適用合同法的規(guī)定處理，“夫妻財(cái)產(chǎn)約定”適用《婚姻法》的規(guī)定?！胺蚱拶浥c”與“夫妻財(cái)產(chǎn)約定”到底如何區(qū)分?夫妻一方把房子百分百無償過戶給對方，這叫“夫妻贈與”，適用《合同法》，不過戶或不做公證就可以撤銷;而只給1%、50%抑或99%，這就屬于“財(cái)產(chǎn)約定”么，就適用《婚姻法》，即使不過戶，也不可撤銷?是這樣理解么?
最高人民法院民一庭吳曉芳法官在2014年《法律適用》雜志上發(fā)表“《婚姻法》司法解釋(三)適用中的疑難問題”，又進(jìn)一步指出，“無論夫妻雙方約定將一方所有的房產(chǎn)贈與對方的比例是多少，都屬于夫妻之間的有效約定。但問題是這種有效的贈與約定是否可以撤銷?對于此類協(xié)議的訂立、生效、撤銷、變更等并不排斥《合同法》的適用。一方贈與另一方不動產(chǎn)或約定夫妻共有，在沒有辦理變更登記之前，依照《合同法》第186條的規(guī)定，是完全可以撤銷的，這與婚姻法的規(guī)定并不矛盾。”
但這并非蓋棺論定，如果確實(shí)如此的話，那么《婚姻法》第19條豈不是被完全架空了，婚姻家庭中是否完全適用財(cái)產(chǎn)法規(guī)則，我國的夫妻財(cái)產(chǎn)約定制度如何完善，相關(guān)爭論仍在繼續(xù)中!
但一點(diǎn)可以肯定的，以往的同案異判現(xiàn)象還會繼續(xù)持續(xù)下去，學(xué)術(shù)之爭反映在司法審判實(shí)踐中，受害的是老百姓，亟待統(tǒng)一思想認(rèn)識!
楊曉林律師在《物權(quán)法》實(shí)施就代理了此類離婚案件，并在2008年發(fā)表《婚姻財(cái)產(chǎn)約定中不動產(chǎn)是否需要履行物權(quán)變動形式——兼談我國夫妻財(cái)產(chǎn)約定制度的完善》，至今，一直努力呼吁、致力于此問題的根本解決。
家事無小事，清官難斷家務(wù)事，家和萬事興。關(guān)注法務(wù)之家，共同努力!
【相關(guān)法律規(guī)定】
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(三)(2011年7月4日最高人民法院審判委員會第1525次會議通過)法釋〔2011〕18號
第六條“婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理?！?/p>
《中華人民共和國婚姻法》
第十九條夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。
夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。
夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。
《中華人民共和國物權(quán)法》
第9條不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。
第十五條當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。
第23條動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。
中華人民共和國合同法
第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
第一百八十八條具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財(cái)產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。
【觀點(diǎn)一】最高人民法院民一庭負(fù)責(zé)人答記者問(人民法院報(bào)2011年8月13日)
在沒有辦理過戶手續(xù)之前，夫妻之間贈與房產(chǎn)可以撤銷
問：夫妻之間贈與房產(chǎn)也需要像普通人一樣辦理過戶手續(xù)嗎?沒過戶可以撤銷贈與嗎?
答：夫妻在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間約定將一方個(gè)人所有的房產(chǎn)贈與另一方，但沒有辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，后雙方感情破裂起訴離婚，贈與房產(chǎn)的一方翻悔主張撤銷贈與，另一方主張繼續(xù)履行贈與合同，請求法院判令贈與房產(chǎn)一方辦理過戶手續(xù)。對此問題應(yīng)當(dāng)如何處理呢?
經(jīng)反復(fù)研究論證后，我們認(rèn)為，我國婚姻法規(guī)定了三種夫妻財(cái)產(chǎn)約定的模式，即分別所有、共同共有和部分共同共有，并不包括將一方所有財(cái)產(chǎn)約定為另一方所有的情形。將一方所有的財(cái)產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻之間的贈與行為，雖然雙方達(dá)成了有效的協(xié)議，但因未辦理房屋變更登記手續(xù)，依照物權(quán)法的規(guī)定，房屋所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，而依照合同法關(guān)于贈與一節(jié)的規(guī)定，贈與房產(chǎn)的一方可以撤銷贈與。
合同法對贈與問題進(jìn)行了比較詳盡的規(guī)定，如：“贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”;“贈與的財(cái)產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)”;“具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財(cái)產(chǎn)的，受贈人可以要求交付”?；橐黾彝ヮI(lǐng)域的協(xié)議常常涉及到財(cái)產(chǎn)權(quán)屬的條款，對于此類協(xié)議的訂立、生效、撤銷、變更等并不排斥合同法的適用。在實(shí)際生活中，贈與往往發(fā)生在具有親密關(guān)系或者血緣關(guān)系的人之間，合同法對贈與問題的規(guī)定并沒有指明夫妻關(guān)系除外。一方贈與另一方不動產(chǎn)，在沒有辦理過戶手續(xù)之前，依照合同法的規(guī)定，是完全可以撤銷的，這與婚姻法的規(guī)定并不矛盾。我國采取的是不動產(chǎn)法定登記制度，無論基于何種原因發(fā)生的權(quán)屬變動均需經(jīng)登記才產(chǎn)生效力。
【觀點(diǎn)二】《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋(三)》的理解與適用》(節(jié)選)(《人民司法2011年第17期作者：最高人民法院杜萬華、程新文、吳曉芳)
1、夫妻之間贈與房產(chǎn)的處理。
夫妻在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間約定將一方個(gè)人所有的房產(chǎn)贈與另一方，但沒有辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，離婚時(shí)贈與房產(chǎn)的一方主張撤銷贈與，另一方主張繼續(xù)履行贈與合同，請求法院判令贈與房產(chǎn)一方辦理過戶手續(xù)。在此問題的處理上，存在兩種完全不同的觀點(diǎn)：一是認(rèn)為夫妻之間有關(guān)財(cái)產(chǎn)的約定，只要系夫妻雙方真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就應(yīng)認(rèn)定為有效且對雙方產(chǎn)生法律上的拘束力。相對于物權(quán)法及合同法的規(guī)定，婚姻法對夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系規(guī)定屬于特別規(guī)定，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用婚姻法的規(guī)定。夫妻財(cái)產(chǎn)約定因其強(qiáng)烈的身份性不應(yīng)適用贈與合同有關(guān)撤銷權(quán)的規(guī)定，任意行使撤銷權(quán)將使夫妻財(cái)產(chǎn)約定變成一紙空文，故夫妻之間有關(guān)房產(chǎn)贈與的約定無需經(jīng)過物權(quán)變動手續(xù)，離婚時(shí)法院可以判決房產(chǎn)歸受贈方所有，對贈與房產(chǎn)一方主張撤銷贈與合同的請求不予支持。二是認(rèn)為婚姻法規(guī)定了三種夫妻財(cái)產(chǎn)約定的模式，即分別所有、共同共有和部分共同共有，并不包括將一方所有財(cái)產(chǎn)約定為另一方所有的情形。將一方所有的財(cái)產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻之間的贈與行為，雖然雙方達(dá)成了有效的協(xié)議，但因未辦理房屋變更登記手續(xù)，依照物權(quán)法的規(guī)定，房屋所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，而依照合同法關(guān)于贈與一節(jié)的規(guī)定，贈與房產(chǎn)的一方可以撤銷贈與。
經(jīng)過認(rèn)真細(xì)致的討論，婚姻法解釋(三)第6條采納了后一種觀點(diǎn)。需要指出的是，該條重點(diǎn)在于明確夫妻之間贈與房產(chǎn)可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理;如果贈與的房產(chǎn)已經(jīng)登記過戶，但受贈的夫妻一方對另一方有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行、嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬、不履行贈與合同約定的義務(wù)情形之一的，贈與人可以按照合同法第一百九十二條的規(guī)定行使法定撤銷權(quán)。行使任意撤銷權(quán)的依據(jù)是合同法第一百八十六條，條件是贈與房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，不適用社會公益和道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同以及經(jīng)過公證的贈與合同;法定撤銷權(quán)是基于法定事由，由贈與人行使的撤銷贈與的權(quán)利，其依據(jù)是合同法第一百九十二條。
有人提出，本條解釋只規(guī)定了夫妻之間贈與房產(chǎn)的問題，對于夫妻之間贈與轎車、貴重首飾等如何處理呢?筆者認(rèn)為，只要明確了夫妻之間的贈與行為同樣適用合同法的規(guī)定，贈與動產(chǎn)時(shí)發(fā)生的糾紛，按照合同法贈與一節(jié)相應(yīng)條款處理就是了。
【觀點(diǎn)三】《婚姻法》司法解釋(三)適用中的疑難問題(吳曉芳《法律適用》2014年第1期，法官說法)
二、關(guān)于夫妻之間贈與房產(chǎn)的處理問題
夫妻在婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間約定將一方個(gè)人所有的房產(chǎn)贈與另一方或與另一方共有，但沒有辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，贈與一方請求法院撤銷房產(chǎn)贈與時(shí)應(yīng)如何處理的問題，《婚姻法司法解釋》(三)第6條已經(jīng)給出答案，但學(xué)術(shù)界仍然存在爭議。由于現(xiàn)行《婚姻法》第19條規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！庇杏^點(diǎn)認(rèn)為，既然夫妻之間的約定對雙方有法律上的約束力，夫妻之間關(guān)于贈與房產(chǎn)的約定，不涉及第三人的問題，只要意思表示真實(shí)，沒有欺詐、脅迫的情形，就應(yīng)該認(rèn)定為有效，履行房屋變更登記手續(xù)不是必要條件，贈與一方請求撤銷贈與的，人民法院不應(yīng)予以支持。在審判實(shí)踐中，對夫妻將一方所有的房產(chǎn)約定為共同共有或按份共有時(shí)，按照《婚姻法》第19條的規(guī)定，有的法院就認(rèn)為這種約定對夫妻雙方有約束力，判令繼續(xù)履行有關(guān)的贈與協(xié)議;如果夫妻約定將一方所有的房產(chǎn)全部贈與另一方，因未辦理房屋變更登記手續(xù)，依照《物權(quán)法》的規(guī)定，房屋所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，而依照《合同法》關(guān)于贈與一節(jié)的規(guī)定，贈與房產(chǎn)的一方可以撤銷贈與。有人就追問：同樣是贈與，為什么贈與99%房產(chǎn)就不能撤銷，而贈與100%就可以撤銷呢?
其實(shí)這個(gè)問題的關(guān)鍵點(diǎn)在于：對夫妻之間的房產(chǎn)贈與行為，究竟是按《合同法》上的贈與處理還是按照《婚姻法》第19條的約定處理?我個(gè)人認(rèn)為，無論夫妻雙方約定將一方所有的房產(chǎn)贈與對方的比例是多少，都屬于夫妻之間的有效約定。但問題是這種有效的贈與約定是否可以撤銷?現(xiàn)行《婚姻法》中缺乏相應(yīng)的規(guī)定。夫妻之間贈與的標(biāo)的包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)，《合同法》對贈與問題進(jìn)行了比較詳盡的規(guī)定，如：“贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”;“贈與的財(cái)產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)”;“具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財(cái)產(chǎn)的，受贈人可以要求交付”。婚姻家庭領(lǐng)域的協(xié)議常常涉及到財(cái)產(chǎn)權(quán)屬的條款，對于此類協(xié)議的訂立、生效、撤銷、變更等并不排斥《合同法》的適用。在實(shí)際生活中，贈與往往發(fā)生在具有親密關(guān)系或者血緣關(guān)系的人之間，《合同法》對贈與問題的規(guī)定也沒有指明夫妻關(guān)系除外。一方贈與另一方不動產(chǎn)或約定夫妻共有，在沒有辦理變更登記之前，依照《合同法》第186條的規(guī)定，是完全可以撤銷的，這與婚姻法的規(guī)定并不矛盾。
需要指出的是，《婚姻法司法解釋》(三)第6條重點(diǎn)在于明確夫妻之間贈與房產(chǎn)可以按照《合同法》第186條的規(guī)定處理;如果贈與的房產(chǎn)已經(jīng)登記過戶，但受贈的夫妻一方對另一方有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行、嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬、不履行贈與合同約定的義務(wù)等，贈與人可以按照《合同法》第192條的規(guī)定行使法定撤銷權(quán)。行使任意撤銷權(quán)的依據(jù)是《合同法》第186條，條件是贈與房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)未發(fā)生轉(zhuǎn)移，不適用社會公益和道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同以及經(jīng)過公證的贈與合同;法定撤銷權(quán)是基于法定事由，由贈與人行使的撤銷贈與的權(quán)利，其依據(jù)是《合同法》第192條。
【觀點(diǎn)四】2013年11月9日，最高人民法院民一庭吳曉芳法官在中國法學(xué)會婚姻法學(xué)研究會2013年年會上的主題發(fā)言
《婚姻法司法解釋三》是于2011年開始實(shí)施的，到現(xiàn)在實(shí)施了兩年多，我也看了很多學(xué)者的文章，聽了很多學(xué)者的講話。之所以有不同的看法，主要是基于不同的思考角度，這是非常正常的，我始終認(rèn)為只有一個(gè)聲音才是可怕的，但是很多爭論點(diǎn)在于對條文的理解的不同。條文數(shù)字有限，不可能概括所有的情況，只能涵蓋一般情況，這就要求法官依據(jù)案件事實(shí)根據(jù)公平原則進(jìn)行裁判。鑒于時(shí)間問題，我針對爭議較大的問題說一下自己的看法。
有學(xué)者認(rèn)為《婚姻法司法解釋三》第7條與《婚姻法司法解釋二》第22條是矛盾的。但是《婚姻法司法解釋二》第22條是完全根據(jù)婚姻法進(jìn)行解釋的，分為兩種情況：婚前父母給子女買房，這個(gè)出資視為對自己子女一方的贈與，當(dāng)然另有約定的除外;婚后父母給子女買房，出資一般視為對雙方的贈與?！痘橐龇ㄋ痉ń忉尪肥窃?002年出臺的，但是2003年以后房價(jià)急劇上漲，特別是在北京有的達(dá)到一平米10萬元，這種情況下，如果一方父母出全資為子女買房，需要強(qiáng)調(diào)的是，購房款可能是父母一輩子的積蓄，在這種情況下如果仍然依據(jù)《婚姻法司法解釋二》，就可能出現(xiàn)極端不公平的情況，尤其是在閃婚閃離這樣的情況下。另外，也有可能是雙方父母都出資買房，在這種情況下，如果登記在雙方名下或者有約定，這時(shí)不會發(fā)生爭議，但是如果只登記在一方名下，此時(shí)房子應(yīng)該歸誰?我國現(xiàn)行婚姻法沒有規(guī)定，它不同于1981年婚姻法列舉出哪些屬于共同財(cái)產(chǎn)或個(gè)人財(cái)產(chǎn)，因此當(dāng)時(shí)出臺司法解釋的時(shí)候我們就沒有考慮那么多法理基礎(chǔ)，主要是基于公平原則作出的規(guī)定。針對這種情況，我在香港參加國際法官論壇的時(shí)候曾經(jīng)問歐美國家的法官，他們說，在他們國家不存在這種情況，父母沒有義務(wù)給子女買房，他們自己買房，自己的錢要用于養(yǎng)老和旅游。因此，我們基于我國這種特殊的國情，出于公平考慮，沒有太多理論支撐，比如說，雙方父母都有出資但沒有約定，一方出資80萬，一方出資20萬，這種情況根據(jù)物權(quán)法只能是按份共有。第七條第一款出全資為子女買房，父母可能因此透支退休金，如果離婚的時(shí)候分一半給另一方，我想在座各位沒有一個(gè)愿意這樣做。我覺得2001年婚姻法根本就沒有考慮到這種情況。我給大家解釋一下第七條，第七條一開始就認(rèn)為是出全款，并且我們也在《人民司法》上發(fā)表了文章，將一方父母出全資為子女買房并登記在自己子女的這種情況視為該房產(chǎn)為父母對自己子女的贈與，《婚姻法司法解釋三》第七條就是將《婚姻法司法解釋二》第22條中的情況加以分離，兩者并不矛盾。針對部分出資怎么處理還沒有規(guī)定，但是我們比較傾向于楊曉林律師的觀點(diǎn)，就是父母出首付，婚后夫妻雙方共同還貸，并且登記在父母出資的子女一人名下，這種情況下房產(chǎn)視為共同財(cái)產(chǎn)，房產(chǎn)增值部分是雙方房產(chǎn)的增值，但是父母出資的部分視為對自己子女一方的贈與，這樣在離婚的時(shí)候，父母出資的一方可以多分，如果這個(gè)案件中還有其他情況，法官可以酌情裁量，但是只有一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，即盡量公平。
剛才說到約定與贈與的問題。我非常贊同裴樺老師的觀點(diǎn)，就是我們國家的夫妻約定財(cái)產(chǎn)制是一種非常自由的、沒有限制的財(cái)產(chǎn)制，除不考慮行為能力、主體等因素外，可以約定分別所有、部分共有或者全部共有，但不限于這三種情況。我是這樣認(rèn)為的，夫妻一方婚前或者婚后約定將房產(chǎn)贈與另一方，這既是一種贈與，也可以是一種約定，根據(jù)婚姻法19條的規(guī)定，這種約定對雙方都有拘束力，我覺得主要是怎么理解這個(gè)“拘束力”。比如說，夫妻雙方約定，如果雙方結(jié)婚，一方送給另一方一個(gè)大鉆戒或者裘皮大衣，針對這種動產(chǎn)，一旦交付就發(fā)生物權(quán)變動，這個(gè)時(shí)候就不能任意撤銷，除非符合法定撤銷權(quán)的情形。針對不動產(chǎn)，根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的變動要登記，如果不登記，一方要承擔(dān)不登記的后果，離婚的時(shí)候各說各理，一方堅(jiān)持繼續(xù)履行，一方主張撤銷，這種情況下我認(rèn)為這是一種約定，但是這個(gè)約定的拘束力怎么理解，我認(rèn)為動產(chǎn)就是交付，不動產(chǎn)就要履行登記的法定程序，并不能因?yàn)槟銈兪欠蚱揸P(guān)系就除外，這是我的觀點(diǎn)。
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