
1、審判實踐中應(yīng)當(dāng)掌握的三個原則:
(1)發(fā)包方和承包方協(xié)商辦理工程結(jié)算,簽定工程結(jié)算書的,在審理中原則上以雙方簽定的工程結(jié)算書作為定案的依據(jù),當(dāng)事人一方對該工程結(jié)算書有異議而請求人民法院委托鑒定的,原則上不予委托鑒定。在發(fā)生工程款爭議的情況下,如果雙方當(dāng)事人事先未就工程的數(shù)額達成協(xié)議,而事后也未就聘請鑒定人就工程款進行鑒定問題達成合意,應(yīng)由雙方聘請的專家證人就工程款問題提供證明。
(2)一審法院在一審期間委托有關(guān)單位對建筑工程進行鑒定并依法做出裁判的,二審期間當(dāng)事人對一審法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定的,原則上不予委托鑒定,但依照最高人民法院法釋[2001]33號《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(自2002年4月1日起施行)第27條的規(guī)定,當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,二審法院應(yīng)予準(zhǔn)許:
①鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;
②鑒定程序嚴(yán)重違法的;
③鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;
④經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。
對有缺陷的鑒定結(jié)論,可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的,不予重新鑒定。
根據(jù)2001年11月16日發(fā)布并實行的《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》第四條的規(guī)定,凡需要進行司法鑒定的案件,應(yīng)當(dāng)由人民法院司法鑒定機構(gòu)鑒定,或者由人民法院司法鑒定機構(gòu)統(tǒng)一對外委托鑒定。第十四條規(guī)定:“有下列情形之一需要重新鑒定的,人民法院應(yīng)當(dāng)委托上級法院的司法鑒定機構(gòu)做重新鑒定:(1)鑒定人不具備相關(guān)鑒定資格的;(2)鑒定程序不符合法律規(guī)定的;(3)鑒定結(jié)論與其他證據(jù)有矛盾的;(4)鑒定材料有虛假,或者原鑒定方法有缺陷的;(5)鑒定人應(yīng)當(dāng)回避沒有回避,而對其鑒定結(jié)論有持不同意見的;(6)同一案件具有多個不同鑒定結(jié)論的;(7)有證據(jù)證明存在影響鑒定人準(zhǔn)確鑒定因素的?!?/p>
(3)質(zhì)量鑒定原則上以質(zhì)量監(jiān)督檢驗站出具的質(zhì)量評定書為依據(jù)。
2、工程質(zhì)量和工程造價鑒定部門的確定。
①工程質(zhì)量鑒定部門。各地人民政府建設(shè)行政主管部門所屬的建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督檢驗站。
②工程造價鑒定部門。各地城鄉(xiāng)建設(shè)管理部門對涉案的有關(guān)工程規(guī)劃、設(shè)計、建設(shè)、安裝、造價等方面的問題進行鑒定。
③審計機關(guān)的審計意見不能作為確定工程款的直接依據(jù),除非建設(shè)工程承包合同雙方有此明確約定。根據(jù)我國《審計法》第二條,審計機關(guān)是代表國家對各級政府、國有金融機構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織的財務(wù)收支或者財務(wù)收支的真實、合法和效益依法有權(quán)進行審計監(jiān)督。該法第二十條規(guī)定:“審計機構(gòu)對國有企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債、損益,進行審計監(jiān)督?!睂徲嫳O(jiān)督主要是對國有資產(chǎn)是否造成了損失,國家機關(guān)和國有企事業(yè)單位是否違反了財經(jīng)紀(jì)律等問題進行監(jiān)督。對于違反財政收支規(guī)定的行為,審計機關(guān)有權(quán)予以處罰、制止、責(zé)令改正,如果發(fā)現(xiàn)交易雙方惡意串通損害國家利益的,審計機關(guān)也有權(quán)予以處罰。審計機關(guān)如發(fā)現(xiàn)此類問題并在審計結(jié)論中作出了認(rèn)定,該認(rèn)定的事實也可以作為確定合同無效的因素加以考慮。審計監(jiān)督在性質(zhì)上只是一種行政監(jiān)督,作為行政機關(guān)的審計機關(guān)一般不能對工程款的計算、確定做出決定。因為有關(guān)工程款問題涉及到當(dāng)事人雙方的合意,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人按照協(xié)議來解決。即使在工程款發(fā)生爭議后,需對工程款進行鑒定的,也應(yīng)由專門鑒定機構(gòu)以及建設(shè)行政管理部門來確定,而不能由審計機關(guān)來解決工程款問題,否則,與審計機關(guān)的職責(zé)明顯不符。當(dāng)然,審計意見可以作為一種證據(jù)使用,成為法院定案的參考,但不能將意見作為定案的主要依據(jù)。
3、對委托鑒定部門的資格審查。
(1)審查有無法定鑒定資格;(2)審查核發(fā)執(zhí)照的營業(yè)范圍;(3)審查鑒定資質(zhì)、技術(shù)力量、信譽等;(4)審查與案件當(dāng)事人有無利害關(guān)系。
4、對委托鑒定結(jié)論的效力認(rèn)定。
(1)委托鑒定結(jié)論的性質(zhì)。鑒定結(jié)論,亦稱專家意見或鑒定人意見(區(qū)別于普通證人的證言),是指鑒定人運用自己的專門技術(shù)知識、技能、工藝以及各種科學(xué)儀器、設(shè)備等,根據(jù)當(dāng)事人的委托、雙方當(dāng)事人的協(xié)商、法院的指派或委托對在訴訟中出現(xiàn)的某些專門性問題進行分析、鑒別后所提出的結(jié)論性意見。鑒定結(jié)論是訴訟中的一種重要證據(jù)。
(2)效力認(rèn)定。鑒定結(jié)論經(jīng)過質(zhì)證后,確定其證明力和證明力的大小,通常要從以下幾個方面進行審查判斷:①鑒定人是否具備鑒定能力;②鑒定人使用的鑒定手段是否科學(xué);③鑒定人同案件當(dāng)事人或案件處理結(jié)果是否有利害關(guān)系;④鑒定人使用鑒定材料是否充分可靠;⑤要將鑒定結(jié)論同案內(nèi)其他證據(jù)聯(lián)系起來進行審查判斷,看鑒定結(jié)論同其他證據(jù)是否具有一致性,如不一致,就要認(rèn)真查證,不能采取簡單肯定或否定的態(tài)度。人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,當(dāng)事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由(指鑒定結(jié)論與其他證據(jù)證明的事實相矛盾)的,可以認(rèn)定其證明力。
劉四國律師辦案心得:建設(shè)工程類案件,標(biāo)的大,各方博弈激烈,專業(yè)性強,受人之托,忠人之事,作為辦案律師,如臨深淵,如履薄冰!為了客戶的利益無不竭盡全力,乃至竭盡團隊之力!
關(guān)注微信“劉四國律師”(微信號liusiguolawyer),閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
(聲明:本文僅代表作者觀點,不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表,如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“劉四國律師網(wǎng)”)
執(zhí)業(yè)律所:北京市盈科律師事務(wù)所
咨詢電話: 15811286610
中國最專業(yè)的建筑工程法律服務(wù)平臺,致力于為您提供最專業(yè)、最高效的建筑工程法律服務(wù)!關(guān)注劉四國建筑工程律師,一對一預(yù)約專家律師咨詢。