感謝主持人,感謝各位專家學者,各位同行光臨我們第十屆尚權(quán)刑事辯護論,讓我們有這樣一個機會和大家面對面的學習。我的觀點是律師在辦理刑事案件的過程當中,我們應當因案質(zhì)疑,根據(jù)每個案件不同的證據(jù)情況,根據(jù)每個案件不同的公訴人員、審判人員的法制理念和訴訟習慣情況,制定不同的訴訟策略。有時候我們可能會實現(xiàn)有效辯護的目標,可能會實現(xiàn)對當事人利益最大化的保護。這就是我的觀點。
律師在刑事辯護當中如何實現(xiàn)有效辯護,我個人結(jié)合我的實踐總結(jié),有以下三種方法在刑事辯護當中可以適用一下。第一是組織專家論證,實際上我們現(xiàn)在一個比較普遍的現(xiàn)象,專家論證我們把它提交到司法機關的時候,很多時候是不會被司法機關所重視的。但這并不意味著專家論證意見不會在刑事案件的辯護當中能夠起到作用,我個人的觀點是,當一個案件事實清楚,證據(jù)充分,但是定性有巨大爭議的時候,這時候?qū)<艺撟C意見能夠起到非常重要的作用。
舉個例子,一個二審案件,一審被判職務侵占,判的很重,二審請我們律師介入,律師介入之后,發(fā)現(xiàn)一個非常關鍵的問題,這個行為人在他實施行為之前,就已經(jīng)被這個公司的董事會和股東會依法解除了董事長和執(zhí)行總裁的職務,實際上意味著他這個職務便利沒有了。在開庭之前,我們律師約見主審法官,明確提出來因為他不具備相關的職務行為,我們認為一審判決的定性是錯誤的。這個法官非常非常認真,當我們提出來要跟他見面的時候,他帶了紙和筆,帶了書記員親自接待,記了慢慢兩頁紙,他給了我們一個感覺,這個案件律師可以充分發(fā)表辯護意見的。開庭的時候,法官對律師發(fā)表辯護意見非常寬容,有的時候律師有哪個環(huán)節(jié)說的不夠仔細或者不夠詳細,他會提醒律師你要仔細說一下。開完庭之后,我以提交書面辯護意見為由,又到他辦公室去了一趟,除了向他提交辯護意見,跟他聊了一些其他的事情。
在聊天過程中,我發(fā)現(xiàn)他案頭擺了一本書,這本書是我們國家頂級刑法教授寫的一本書。我跟他聊這個書,這個書寫的非常好,我的辦公桌上也有這個書,這句話迅速引起了法官的共鳴。這個案子我是想請教一下他,他前兩天剛好到我們法院講課,但是他的行程非常匆忙,我向他請教的時候,他就走了。我說這個非常簡單,你們法院組織專家論證就可以了,他說我們法院出面非常不合適。我?guī)退l(fā)愁這個事情該怎么辦呢?后來這個法官突然間靈機一動,他說你們律師能不能組織專家論證?我說律師組織專家論證會不會被你們認為我們律師把自己的辯護意見先行輸入給專家,導致專家所論證出來的意見是有傾向性的。他說那不會,我說為什么呢?他說因為這個案件的事實非常清楚,證據(jù)也很充分,我們所爭的只是定性,到底是不是構(gòu)成一審的職務侵占罪。我說好,我試試吧?;氐奖本┲笪已杆龠M行了專家論證,然后我提交給他,我還把參與專家論證所有的老師在論證會上所說的話基本上原話轉(zhuǎn)述給他,因為那個案件涉及到公司的股權(quán)結(jié)構(gòu),涉及到公司的經(jīng)營管理,我們請了公司法、刑法各方面的教授,我見法官的時候,把當時論證的情況以及各個老師所說的話,全面如實轉(zhuǎn)達給他。把專家意見留給他,過了一段時間之后,二審判決結(jié)果出來,把一審定性改掉了,刑期也有很大的變化。如果一個案件我們拿到手之后,這個案件事實清楚,證據(jù)充分,我們能不能找到一些輔助的辦法。
第二個,李軒教授講的很多話我都很同意,2013年新的刑訴法實施,律師辦理普通的刑事案件沒有任何問題,但是我們辦理重大的疑難刑事案件的時候,我們困難重重,這時候律師如何實現(xiàn)自己的有效辯護?我提出一個可能會被很多人質(zhì)疑的一個觀點,我們律師仍然要敢于大膽舉證。尤其認為事實可能有出入,證據(jù)可能有問題,對于這樣的案件,我們一定要敢于大膽的取證。當然取證的方式方法不在我們今天討論的范圍之內(nèi)。
還是舉個例子,一個國家被指控受賄,十萬塊錢,這個人說的非常清楚,這個錢行賄人送給我兩次,但是我兩次都沒有拿,行賄人那邊的供述,我第一次給了,他沒拿,第二次給,他拿了。還有兩三萬塊錢,就是逢年過節(jié)的禮單,我問受賄人對于這些錢你怎么解釋?這是我們當?shù)氐娘L俗習慣,過了30歲就整酒,所有人家整酒的禮單我們要留著,因為以后要回禮。會見完以后,我跟當?shù)氐穆蓭熒塘?,我問他你們這個地方的檢察院的偵查反貪局這些人的習慣怎么樣?如果我們對這個案件取證的話,有沒有可能激怒他們?他說高律師絕對不會,這些人非常好,我們已經(jīng)跟他們打了十幾年的交道,我們開始取證。
兩個方面的證據(jù),一個是書證,另外一個是行賄人的言詞證據(jù)。書證比較簡單,我們到行賄人家里,把他禮尚往來的禮單調(diào)來看一下,當事人有沒有看到到他家里面或者到親戚那邊去回禮,書證比較簡單。行賄人的供述稍微麻煩一點,我們當時找到了行賄人的辯護律師,行賄人供述了受賄人拿錢之后,他取保候?qū)徚?,我們找到了行賄人的辯護律師,能不能讓他給我們寫一封信,把案情陳述一下,因為受賄人對天發(fā)誓,說他沒有拿這個錢。行賄人的律師說好,我給他說一下,在這個信他澄清了他在偵查階段所做的供述,他的供述轉(zhuǎn)變?yōu)楹褪苜V人是一樣的,他送了兩次錢,受賄人沒有拿。這個事情就發(fā)生了顛覆性的變化,拿了這個證據(jù)之后,我們猶豫了很久,這個證據(jù)直接交給法院還是怎么弄?后來想來想去,還是交給法院,法官非常負責任,召開了簡單的庭前會議。庭前會議的主要意思,希望檢察院現(xiàn)在證據(jù)發(fā)生了變化,還要不要繼續(xù)指控?檢察院指控不會撤銷,但是檢察院提出來希望能讓這個人出庭,如果出庭他仍然這樣說,檢察院不會做其他的補充。后來這個案件我們申請行賄人出庭,在法庭上他對原來的事實進行了澄清,這個案件最后得到了一個比較好的處理。
對一些事實看起來很有爭議,證據(jù)不是很充分,我們的當事人告訴不是這樣的,我們需要有勇氣,需要有智慧取得一些證據(jù),來構(gòu)建自己的證據(jù)體系,或者通過一些證據(jù),來推翻控方的證據(jù),實現(xiàn)有效辯護。
第三個方面,我簡單說幾句話,也是一些事實比較清楚,證據(jù)比較扎實的案件,我現(xiàn)在在辦理刑事案件的時候有一個習慣,拿到一個案子之后,除了研究法條,研究司法解釋,研究證據(jù)之外,我還要看一下最高人民法院發(fā)布的指導案例。我還要看一下最高人民法院發(fā)布的刑事審判參考,還要看一下網(wǎng)上曝出來的定性有爭議,定性改變的一些案例。如果有跟我這個案件相似案例的時候,我會開庭的時候和開庭之后把這些案例提交給法院,供他們參考。我希望這樣一個辯護能夠為最后的案件起到幫助的作用。
