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第二單元:中國人民大學法學院教授陳衛(wèi)東點評

2016年10月15日  作者:中國人民大學法學院教授陳衛(wèi)東  來源:法邦網(wǎng)  我來說兩句(0人參與)  

謝謝桂明。非常感謝我們尚權所再次邀請,從第一屆我就參加了,可以說這十年尚權所一直在關注刑事辯護制度的完善,呼吁律師執(zhí)業(yè)權利。今天這個話題,尤其是本單元關于有效辯護,這個說實話我沒有什么研究。我們學界大家研究基本上有一個重點,我斗膽談一些個人的想法。

剛才四位主題發(fā)言人講得都非常好。看得出是大家經(jīng)過深思熟慮,做了精心的準備。就像第一單元我們一些老師,讓我非常的感動。儲老師、樊老師他們都寫好了稿子,徐老師我相信他講那么一個長篇大論,他也做了功課的,都非常認真。

他們這四個同志的觀點,我基本上是同意的。比如說長永教授談到當前我們司法改革不斷的深入,法治不斷的發(fā)展,對我們刑事辯護律師提出了更高的要求。潛臺詞意味著我們律師要適應這樣一種環(huán)境,把我們自身的辯護工作做得更好,也就是回到這個主題,有效辯護這樣一個主題。這點我非常認可?;叵胛覀儑业穆蓭熮q護,從96年刑訴法修改前,我們律師他的舞臺就是在法院。法院開庭以前,你才能有權利介入這個訴訟。我們96年修改以后,介入到了審查起訴,律師可以從審查起訴期間為委托人提供法律幫助。12年以后,律師又介入到了偵查階段,可以看到發(fā)展的軌跡,律師逐步介入到整個刑事訴訟全過程。特別是最近幾年,我們律師的空間更加廣闊。比如剛才談到了隨著認罪認罰從寬制度的試點,律師在社會中扮演了越來越更加重要的角色。在審查起訴期間,控方完成了對被告人定位量刑初步的合議,留給法院法官的就是一種審查,一種合法性審查。如果我們國家80%甚至90%的案件都是被告人認罪的,律師所起的作用可想而知。

今后還會有更大的發(fā)展,比如說這個月曹檢向全國人大做專題的關于偵查監(jiān)督工作的報告,其中就有一個,也寫入十三五規(guī)劃了,關于逮捕的司法化問題,大家對這輪司法改革,檢察院把偵查監(jiān)督廳很多地方一分為二了,監(jiān)督就是監(jiān)督,然后就是批捕,今后的批捕就是要進行司法化、訴訟化的改造。我們這個課題要馬上開始,我們也馬上要去國外考察。如果逮捕制度引入這樣一種司法的元素,你想想我們律師在這里面發(fā)揮多大的作用,司法化它一定有律師,所以律師這個作用這個空間會越來越大。相對之下,我們該怎么去做?這個問題就自然而然出來了。

鵬城所長專門談了關于有效辯護的標準和質(zhì)量體系控制,我覺得這是一個非常非常專業(yè)的問題,也是我一直在考慮,我也想不出一個所以然的問題。要實行或者推進這樣一種有效辯護的制度,這種辯護的標準是必不可少的。只有有了這樣的標準,大家才能按照這樣的標準去進行,才能衡量一個律師在辯護過程中是否做到了這樣一個標準的要求。這個覺得是擺在我們面前一個非常迫切需要研究的問題,這不是理論上能夠解決的,需要大量的律師辯護實踐來去做實證研究。比如這一輪改革,前幾天發(fā)布了推進以審判為中心素制度的改革,偵查環(huán)節(jié)有一個改革的點格外引人注目。但是我看到很多的解說解讀都沒有很好的去研究這個東西,為了使偵查工作更加規(guī)范,更加符合以審判為中心,特別收集的證據(jù)能夠符合審判的要求,要建立偵查收集證據(jù)指引制度。這個指引制度就是一個模板一樣,一個模型一樣,常見的案件你要能夠認定他需要具備最基本的證據(jù)有哪些,你要收集這樣一些證據(jù)。這個跟我們質(zhì)量標準,建立有效辯護的標準是一樣的,是可以操作的。這很重要。

李軒教授談到了律師職業(yè)的環(huán)境,體現(xiàn)他一個學者的憂國憂民。當然我未必是全部同意他的觀點,但是有一點我覺得是我們不容忽視的。這就是在我們當前推進法治,特別是律師權利保障的時候,我們發(fā)現(xiàn)越是重大,越是敏感,越是有影響的案件,律師的權利越得不到保障,這是一個不爭的事實。但是我并不認為這是我們國家整體的一個現(xiàn)象,我不認可。整體的現(xiàn)象是越來越向好,但是在這些問題上,它是客觀存在的。這些影響了我們律師權利有效的行使,進而會影響有效辯護這種辯護效果的實現(xiàn)。

文龍律師他講得很敬業(yè),看出來他對他所從事的辯護工作非常的用心。他為一個案子想了那么多的辦法,從不同的角度,特別是從辯護技巧這方面去探討,他的經(jīng)驗值得我們每一個律師去分析,講得非常好。其實他點到了一個什么重要的話題?要實現(xiàn)有效辯護,他所具備的一個最基本的要求,這個要求就是技術上、技巧上,實現(xiàn)有效辯護,一方面要求律師能夠了解案情,具備完成你這項業(yè)務最基本的技術、專業(yè)技能。還有一點非常重要,你要講究技巧。

我發(fā)現(xiàn)我們國家這些年無論是公安檢查還是法院,包括律師,我們現(xiàn)在都忽視了這個技術層面在我們司法工作中的重要性。我們關注的是規(guī)范、條文的完善,權利的保障,實際在法庭上一個案件究竟如何去更好的完成法庭調(diào)查、法庭辯論?這里面你如果不熟練的掌握對證人如何進行交叉盤問,交叉盤問基本的要求是什么?你如果不去研究在當庭向被告人發(fā)問,你發(fā)問問題的設計和你發(fā)問由此而引來下面的辯護觀點,沒有一個整體的辯護謀略,你注定不會實現(xiàn)很好的辯護,你的有效辯護也完不成。

接下來我想談談關于有效辯護的問題,大家都在談,實際上這不是我們中國法律上的一個制度,我們沒有,它是美國的。而美國很多人說它是美國憲法的法律,美國憲法第六修正案也沒有說游戲這兩個字,它是講的要保障被告人獲得律師的法律幫助。它的確立是美國最高法院通過判例來確立的。我理解有效辯護它是一個什么概念呢?我覺得有效辯護它是刑事訴訟制度被追訴的犯罪嫌疑人、被告人一項基本的權利。有效辯護主要是針對被追訴人的一項權利而言的,這個權利延伸過來,作為提供法律幫助的人的律師,你就有責任為他這種權利的實現(xiàn)去履行自己的職責。所以他反過來就成為了辯護人的一種制度,你說有效辯護就是對律師,我覺得這個問題恐怕還要研究。我首先聲明,我對這個問題沒有研究,我剛才琢磨了一下,有效辯護的對立是無效辯護,是不是它倆的意思完全一致嗎?我覺得恐怕不能這么講。

你有效辯護強調(diào)的是你辯護要盡職盡責,你所提供的法律幫助必須符合我們常人所能夠認知的,你所提出的這樣一些辯護的觀點,履行的辯護行為。但是你這個有效,這是第一點,真正做到有效,你的觀點還必須被法院法官所認可,你的觀點正確了,該提的提了,最后判決采納了,我認為這才叫有效。你如果我提了,我提的很全面、很客觀,但是法院法官一個字不采納,這叫有效嗎?咱們從中文詞來說,也不能自圓其說。什么叫有效?反過來說,你該提不提,法院也沒有去考慮這個問題,本來你如果提了以后,這個問題可能會有另外一種結果,這叫無效。我覺得這個問題還是需要很好的研究,我們中國能不能引入有效或者無效辯護制度?我就提出幾個問題。

首先這種有效辯護,你要確立謝鵬程所長所說的這樣一種又要的標準,請問這個標準是什么?這個標準確立了以后,如何去評價這個標準?如果律師沒有履行以被告人的觀點為標準,是不是觀點只要對被告人不利,他就認為律師沒有盡到義務。任何案子我都能找出你的毛病來,如果這樣一來,我們的律師和被告人將來會有多少官司要打?如果整個辯護這樣一種執(zhí)業(yè),都被被告人以沒有實行有效辯護所進行的無數(shù)的后續(xù)的這樣的官司,我們的辯護將混亂。我提出這些問題,在我們國家有沒有可行性?它的一系列法律上的后果考慮到了沒有?我就說這么多。

[責任編輯:張彥方]
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