內(nèi)容提要：作為企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)的商業(yè)秘密能夠給企業(yè)帶來(lái)巨大的經(jīng)濟(jì)利益，往往會(huì)引起競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的關(guān)注，利用各種手段獲取商業(yè)秘密，從而使企業(yè)喪失競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，對(duì)其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成不利影響。本文從商業(yè)秘密的概念與構(gòu)成要件、商業(yè)秘密的侵權(quán)行為及責(zé)任、商業(yè)秘密的保護(hù)進(jìn)行了探討，為企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)提供對(duì)策。
關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密 侵權(quán) 保護(hù)
隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)越來(lái)越激烈，為了取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，有的企業(yè)投入高昂的研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品、新工藝，這種無(wú)形資產(chǎn)使企業(yè)取得了競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，占領(lǐng)了市場(chǎng)，給生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者帶來(lái)了巨大的經(jīng)濟(jì)效益。正是因?yàn)槿绱?，在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，以不正當(dāng)手段獲取、披露、使用、私自轉(zhuǎn)讓他人商業(yè)秘密，侵犯他人合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為日益泛濫，有些企業(yè)因此而失去競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，面臨停產(chǎn)、歇業(yè)；更有甚者，有些企業(yè)因此而破產(chǎn)倒閉。因此，如何有效地保護(hù)商業(yè)秘密，成為企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中必須認(rèn)真加以研究的問(wèn)題。
一、商業(yè)秘密的概念及構(gòu)成要件
1、商業(yè)秘密的概念。依據(jù)我國(guó)反不當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，商業(yè)秘密是指一切不為公眾所知悉，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值和實(shí)用價(jià)值，且權(quán)利人已采取了保密措施的經(jīng)營(yíng)信息和技術(shù)信息。這里的技術(shù)信息是指在產(chǎn)品的生產(chǎn)和制作過(guò)程中的技術(shù)訣竅和秘密、非專利技術(shù)成果、專有技術(shù)。如各種產(chǎn)品、化學(xué)制品、元件、食品、藥品等的生產(chǎn)方案、產(chǎn)品設(shè)計(jì)、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理方面的技術(shù)知識(shí)均包括在內(nèi)。這里的經(jīng)營(yíng)信息是指與經(jīng)營(yíng)銷售有關(guān)的保密資料、情報(bào)、計(jì)劃、方案、方法、程序、經(jīng)營(yíng)決策等。具體來(lái)說(shuō)它包括未公開(kāi)的產(chǎn)品的市場(chǎng)占有狀況、產(chǎn)品的區(qū)域分布、推銷計(jì)劃、顧客名單、進(jìn)貨渠道、銷售網(wǎng)絡(luò)、配方及其來(lái)源、產(chǎn)品價(jià)格、供求狀況、標(biāo)底、標(biāo)書(shū)內(nèi)容等資料。
2、商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。商業(yè)秘密的構(gòu)成要件有四個(gè)，即：秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性和保密性。
（1）秘密性。這里的秘密性是指不為公眾所知悉。不為公眾所知應(yīng)當(dāng)理解為權(quán)利人沒(méi)有采取任何公開(kāi)的措施，主觀上不愿為公眾所知，客觀上沒(méi)有采取公開(kāi)措施。“不為公眾所知悉”的秘密性含義是相對(duì)的，僅指不為權(quán)利人以外的其他人以違反誠(chéng)信原則的方式而知悉。如違反合同約定、違反單位保密紀(jì)律等。若權(quán)利人將自己的商業(yè)秘密告知參加使用這種秘密的人或認(rèn)為能夠保守此秘密的人，則不失去秘密性。用正當(dāng)合法手段獲取商業(yè)秘密，也不構(gòu)成對(duì)商業(yè)秘密的侵害。
（2）價(jià)值性。價(jià)值性是指商業(yè)秘密能通過(guò)現(xiàn)在或?qū)?lái)的使用給權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)價(jià)值和競(jìng)爭(zhēng)價(jià)值。價(jià)值性最本質(zhì)的體現(xiàn)是，權(quán)利人因掌握商業(yè)秘密而保持競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。需要指出的是，這里所指的價(jià)值性是指其具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值而具有其他價(jià)值，如精神價(jià)值的信息，不構(gòu)成商業(yè)秘密。另外，價(jià)值要具有客觀性，即必須在客觀上具有價(jià)值性，僅僅由所有人認(rèn)為有價(jià)值而客觀上沒(méi)有價(jià)值的信息，不能構(gòu)成商業(yè)秘密。
（3）實(shí)用性。實(shí)用性是指商業(yè)秘密的客觀有用性，是商業(yè)秘密存在的基礎(chǔ)。商業(yè)秘密必須是能夠在經(jīng)營(yíng)中運(yùn)用的，具有現(xiàn)實(shí)的或潛在的使用價(jià)值，客觀上具有具體性和確定性的方案或信息。體現(xiàn)為:配方、圖樣、程序、方法、技術(shù)、編輯物、工序、設(shè)計(jì)等。商業(yè)秘密必須能夠運(yùn)用到一定行業(yè)，不具有實(shí)用性的商業(yè)秘密就不會(huì)給權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，權(quán)利人也就沒(méi)有必要對(duì)此保密。
（4）保密性。保密性是商業(yè)秘密所具有的本質(zhì)屬性，是商業(yè)秘密得以存在的保證。商業(yè)秘密的權(quán)利人必須采取保密措施，比如，設(shè)立保密部門(mén)，與員工簽訂保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議等。對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)措施采取的程度，我國(guó)采取“合理”原則，即只要權(quán)利人提出了保密要求，其職工或與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人又知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利人存在商業(yè)秘密，則此職工或他人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保密義務(wù)，而權(quán)利人的保密措施就算是合理的。
二、侵犯商業(yè)秘密的行為
侵犯商業(yè)秘密，是指行為人未經(jīng)權(quán)利人（商業(yè)秘密的合法控制人）的許可，以非法手段獲取商業(yè)秘密并加以公開(kāi)或使用的行為，這里講的行為人包括：負(fù)有約定的保密義務(wù)的合同當(dāng)事人；實(shí)施侵權(quán)行為的第三人；侵犯本單位商業(yè)秘密的行為人。所謂非法手段則包括：直接侵權(quán)，即直接從權(quán)利人那里竊取商業(yè)秘密并加以公開(kāi)使用；間接侵權(quán)，即通過(guò)第三人竊取權(quán)利人的商業(yè)秘密并加以公開(kāi)或使用。侵犯商業(yè)秘密的具體表現(xiàn)形式，依據(jù)我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的規(guī)定，主要有以下四種：
1、盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。所謂盜竊，通常是指秘密竊取權(quán)利人的商業(yè)秘密。所謂利誘，是指以給付物質(zhì)利益或其他利益的方式引誘了解商業(yè)秘密的雇員、合營(yíng)者、顧問(wèn)及其他知情人員告知其商業(yè)秘密，實(shí)踐中以高薪為誘餌通過(guò)挖走知情雇員而取得商業(yè)秘密的較為多見(jiàn)。所謂脅迫，是指對(duì)商業(yè)秘密的權(quán)利人及其雇員、合作人及其他知情人本人或與知道商業(yè)秘密者有關(guān)的親屬等其他人的財(cái)產(chǎn)或人身造成損害為要挾，迫使商業(yè)秘密的知情人交出商業(yè)秘密。所謂其他不正當(dāng)手段是指除上述三種手段以外，違背商業(yè)秘密權(quán)利人的意愿，獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的其他違法手段。隨著現(xiàn)代科技的高速發(fā)展，利用各種技術(shù)手段竊取他人商業(yè)秘密已經(jīng)成為一種越來(lái)越普遍的現(xiàn)象，如計(jì)算機(jī)竊密、電磁波竊密、電話竊聽(tīng)、高空攝影、遠(yuǎn)距離激光掃描等等。不正當(dāng)手段正是對(duì)紛繁的非法獲取商業(yè)秘密現(xiàn)象的高度抽象和概括。
2、披露、使用或者允許他人使用以上述手段取得的權(quán)利人的商業(yè)秘密。表現(xiàn)為：非法獲得權(quán)利人商業(yè)秘密后，自己使用而從中獲利，或者允許他人使用，或者向他人或社會(huì)披露。
3、違反保密合同協(xié)議的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人所有的商業(yè)秘密。主要表現(xiàn)為：與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個(gè)人或商業(yè)秘密權(quán)利人單位的職員違反約定的保密義務(wù)或權(quán)利人的保密要求，將其通過(guò)正當(dāng)手段或合法途徑取得或知悉的商業(yè)秘密自己使用或允許他人使用或者披露給他人。常見(jiàn)的有“業(yè)務(wù)洽淡”、“技術(shù)合作開(kāi)發(fā)”、“技術(shù)鑒定會(huì)”等方法獲取商業(yè)秘密后，披露、使用或者允許他人使用這些商業(yè)秘密。
4、明知或者應(yīng)當(dāng)知道上述違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。表現(xiàn)為：第三人明知或者應(yīng)知前三種侵犯商業(yè)秘密的違法行為，仍然獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密的行為。這里所謂的“明知”或者“應(yīng)知”是指行為人主觀上的知情。而對(duì)善意第三人取得商業(yè)秘密的，可以繼續(xù)使用，但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費(fèi)并承擔(dān)保密義務(wù)。
三、侵犯商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密行為人應(yīng)該承擔(dān)以下民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。
1、侵犯商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。根據(jù)我國(guó)《民法通則》以及《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密民事責(zé)任的承擔(dān)方式，主要有停止侵害、排除妨害、賠償損失、支付違約金、恢復(fù)名譽(yù)、榮譽(yù)等。其中，司法實(shí)踐中最常用的是賠償損失和支付違約金。
2、侵犯商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定，縣級(jí)以上的監(jiān)督檢查部門(mén)有權(quán)監(jiān)督檢查加以發(fā)現(xiàn)和制止侵犯商業(yè)秘密的行為。侵犯商業(yè)秘密主要承擔(dān)的行政責(zé)任為：停止侵權(quán)行為和罰款，罰款的金額為一萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下。
3、侵犯商業(yè)秘密應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的刑事責(zé)任分為個(gè)人刑事責(zé)任和單位刑事責(zé)任。
個(gè)人犯罪的刑事責(zé)任。侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯罪的刑事責(zé)任。單位侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照個(gè)人犯罪的規(guī)定予以處罰。
四、保護(hù)商業(yè)秘密的措施
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，侵犯商業(yè)秘密的行為日漸增多，如果不能有效地保護(hù)商業(yè)秘密，企業(yè)是絕不會(huì)興旺發(fā)達(dá)的。因此，企業(yè)應(yīng)把保護(hù)商業(yè)秘密作為現(xiàn)代化企業(yè)管理的重要組成部分來(lái)抓緊、抓好。
1、建立保護(hù)商業(yè)秘密的機(jī)構(gòu)，明確專兼職保密人員負(fù)責(zé)日常管理。建立企業(yè)的保密領(lǐng)導(dǎo)小組，吸收廠辦公室、人事、檔案、技術(shù)、銷售、財(cái)務(wù)以及其它相關(guān)的業(yè)務(wù)部門(mén)的負(fù)責(zé)人、專家參加，并明確日常管理機(jī)構(gòu)，挑選懂技術(shù)、通業(yè)務(wù)的專兼職保密人員負(fù)責(zé)商業(yè)秘密的具體事務(wù)。在此基礎(chǔ)上，要進(jìn)一步明確保密領(lǐng)導(dǎo)小組成員的職責(zé)分工，按業(yè)務(wù)歸口實(shí)行“條塊”管理，使有關(guān)部門(mén)負(fù)責(zé)人不僅管理好業(yè)務(wù)工作，還要管好相關(guān)的保密工作，克服業(yè)務(wù)工作和保密工作“兩張皮”的脫節(jié)現(xiàn)象。
2、加強(qiáng)對(duì)商業(yè)秘密本身的管理。企業(yè)要根據(jù)實(shí)際情況，準(zhǔn)確地、具體地規(guī)定出商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，確定秘密等級(jí)，明確接觸人員范圍，制定嚴(yán)格的借閱辦法，重要資料的借閱必須經(jīng)總經(jīng)理批準(zhǔn)。對(duì)有關(guān)資料、電腦盤(pán)片建立管理制度，專人保管，借閱必須經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)，并且作好登記。對(duì)公司上網(wǎng)電腦嚴(yán)格控制，防止信息通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)傳輸失竊。
3、健全企業(yè)內(nèi)部相關(guān)的保密制度。可參照國(guó)家保密部門(mén)頒布的國(guó)家保密制度，結(jié)合商業(yè)秘密的特點(diǎn)，針對(duì)各種可能的泄密途徑，制訂出包括公文管理、接待聯(lián)絡(luò)、宣傳報(bào)道、廢舊載體管理、人才流動(dòng)、技術(shù)交流、論文發(fā)表、申請(qǐng)專利、通信、辦公自動(dòng)化等在內(nèi)的一整套有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的制度。并把公司的保密制度寫(xiě)入《員工手冊(cè)》。有了章法還要注意加強(qiáng)宣傳教育和檢查監(jiān)督，防止有章不循、流于形式。與此同時(shí)，將商業(yè)秘密的管理納入企業(yè)管理體系。對(duì)內(nèi)，明確各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)負(fù)擔(dān)的保密工作責(zé)任，劃出各業(yè)務(wù)系統(tǒng)商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，把商業(yè)秘密管理作為企業(yè)管理的子項(xiàng)列入考核體系，對(duì)泄密單位、責(zé)任者按規(guī)定予以處罰；對(duì)外，建立商業(yè)秘密受侵犯后的快速反應(yīng)機(jī)制，確保商業(yè)秘密被侵犯后的損失降到最低限度。
4、與涉及商業(yè)秘密的人員簽定保密協(xié)議。雖然法律對(duì)商業(yè)秘密的概念作了明文規(guī)定，但只是概括性的，在具體實(shí)施中，某一信息是不是商業(yè)秘密，權(quán)利人、侵權(quán)人和法院可能會(huì)有不同的理解。把技術(shù)、工藝訣竅和產(chǎn)品配方等認(rèn)定為商業(yè)秘密，一般人還比較容易接受；而對(duì)于客戶名單、財(cái)務(wù)狀況等資料或者企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等經(jīng)營(yíng)性信息的認(rèn)定，卻心存疑慮。在這種情況下，權(quán)利人和侵權(quán)人誰(shuí)能勝訴，主要取決于雙方所舉的證據(jù)能在多大程度上支持自己的主張，并且能夠被法院所接受。如果權(quán)利人和侵權(quán)人在事前簽有保密協(xié)議，明確商業(yè)秘密的名稱、范圍及其他條款，并且這些條款與現(xiàn)行的法律法規(guī)沒(méi)有抵觸，權(quán)利人僅憑協(xié)議就能證明特定的信息是自己的商業(yè)秘密，使自己在訴訟中處于非常有利的地位。因此，保密協(xié)議的簽訂是商業(yè)秘密保護(hù)中的最重要環(huán)節(jié)。在具體實(shí)施時(shí)，除了考慮企業(yè)內(nèi)部的研究開(kāi)發(fā)人員、技術(shù)人員、市場(chǎng)計(jì)劃和營(yíng)銷人員、財(cái)會(huì)人員、秘書(shū)人員、保安人員外，不能忽略工作交往中不得不向其提供本企業(yè)商業(yè)秘密的合作伙伴、談判對(duì)手、重要客戶、服務(wù)提供單位等，該簽協(xié)議的一定要簽，該履行的手續(xù)一定要履行，以防侵權(quán)后發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。
5、加強(qiáng)保密區(qū)域的管理。建立內(nèi)部監(jiān)控設(shè)施、防盜系統(tǒng)，不讓無(wú)關(guān)人員隨便進(jìn)出保密區(qū)域，如技術(shù)部、產(chǎn)品開(kāi)發(fā)部、資料室等高度涉密區(qū)域。在公司內(nèi)部嚴(yán)禁串崗，把涉密人員控制在絕對(duì)范圍內(nèi)。
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