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律師專欄
 
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律師的庭審發(fā)言三要決——精、準、穩(wěn)

2015-03-27    作者:龔來章律師
導讀:語言是律師的武器。不讓律師講話,無寧將律師殺掉。律師要敢說,要能說,否則律師將無從維護當事人的合法權益,也無從履行自己的法定職責。但是,說得多不等于說得好,說得多也不等于講得妙。律師的法庭演講面對是法庭、是控方、當...

語言是律師的武器。不讓律師講話,無寧將律師殺掉。律師要敢說,要能說,否則律師將無從維護當事人的合法權益,也無從履行自己的法定職責。但是,說得多不等于說得好,說得多也不等于講得妙。律師的法庭演講面對是法庭、是控方、當事人,同時也有旁聽群眾。如何說服法庭采納律師意見?如何折服控方和對方律師?如何打動旁聽群眾?這才是問題的關鍵,絕不能只圖自己嘴巴痛快。筆者認為律師在庭審中的發(fā)言應當盡可能做到精、準、穩(wěn)。

 

其一、要精,就是要精煉,要抓住要領、不啰嗦。

 

香港皇家大律師、美國大律師丹諾給人的印象是侃侃而談滔滔不絕,效果是舌戰(zhàn)群雄、扭轉乾坤,于是,給人的第一印象是律師必須能說,必須能言善辯,必須咄咄逼人。但是,律師敢說、能說,不等于律師一定會說。律師云天霧地夸夸其談只能讓人昏昏欲睡。律師天南地北漫無邊際的演說只能招致法庭厭煩。律師在庭審中的發(fā)言必須是簡明扼要抓住要害。只有抓住要領才能感動聽眾、影響法庭判決。

 

在司法實踐中,經常有律師犯不著要領、十分啰嗦的情況發(fā)生。比如在刑事案件開庭時,有的律師發(fā)表辯護詞的前言部分,大量闡述律師的為被告人出庭辯護的法律依據,先宣讀《刑事訴訟法》第32條辯護人范圍的規(guī)定,接著是《律師法》第25條律師可以擔任辯護人的規(guī)定,然后宣讀《刑事訴訟法》第35條辯護人職責的規(guī)定,接著論述《刑事訴訟法》第11條被告人有權獲得辯護的規(guī)定,從而說明自己出庭是合法的,從而說明為被告人的辯護是合法的。一來二去20分鐘過去卻只說明了這個無關疼癢的問題。律師的委托手續(xù)提交給法庭以后,法庭已經核實了自己的辯護人身份,說這么多有何實際意義?在給貪污案件被告人作無罪辯護時,若認為被告人的主體資格不符合貪污罪要求的國家工作人員要件,那么從犯罪主體入手談清楚談到位,完全可以達到給被告人無罪辯護的目的。但是,有的律師卻除了談主體不適格以外,還要大談特談貪污罪的其它三個犯罪構成要件是什么。作為犯罪的四個要件,犯罪主體、客體,犯罪主觀方面、客觀方面,缺少一個犯罪的構成要件,犯罪便不成立的,這已經眾所周知,因此針對不同的案件,只須論證被告人的行為不具備某個犯罪的一個要件,已經達到無罪辯護的充分條件,大可不必畫蛇添足。

 

其二、要準,就是要準確,要準確把握事實、準確適用法律。

 

以事實為根據、以法律為準繩是司法的基本原則。律師也應當在事實和法律上兩個方面下大功夫。法律是嚴謹的。律師是法律人,律師的發(fā)言必須準確。律師通過仔細查閱卷宗,反復查閱卷宗,可以做到對案情的準確把握。對事實搞清搞透之后,才能對事實部分有的放矢,才能攻擊控方事實不清、證據不足之處。抓準了控方證據的不足之處,抓住了對方證據的漏洞,才能對控方指控、對方觀點作有力度的攻擊。被告人的行為是否構成犯罪、是否存在法定或者酌定從輕、減輕情節(jié),對方是否有違約行為,除了從卷宗中找到事實根據以外,還必須對涉及法律的每一條每一款爛熟于心。泛泛的在辯護中說卷宗材料反映或者有證據證明怎么說、怎么說,或者泛泛談到有法律規(guī)定怎么規(guī)定、怎么規(guī)定,只會授控方或者對方律師以把柄。如果控方或者對方律師窮追不舍,不免會給自己陷入難堪境地。

 

閱卷是律師的基本功。對被告人制作有幾份訊問筆錄?幾份訊問筆錄是否有出入?出入在什么地方?共同犯罪案件,幾個被告人的口供有沒有差別?差別在哪里?被告人的口供有沒有其它證據印證?有沒有物證書證?物證書證有沒有提交法庭?有沒有配有照片?自己是否查驗過?控方的證據鏈條或者證據體系是否形成?是否有漏洞?辯方的有罪證據有哪些?辯方的無罪證據有哪些?無罪證據與有罪證據的出入地方在哪里?如何排除不利證據?如何論證無罪證據的證明力?自己準備立論的證據是否扎實?控方手中還有其他證據沒有?如何設防?作為刑事案件這么多的問號必須通過閱卷得到答案。對這些問號一一破解之時,才能說自己對案件的事實基本把握。民事案件,通過閱卷可以看到原告的訴訟請求,也可以看到資證原告觀點的證據。通過分析證據不同的種類,與當事人的利害關系,可以判別不同證據的證明力。通過對雙方證據的查閱可以分析對方的辯論思路,發(fā)現對方的優(yōu)勢劣勢,也可以發(fā)現自己一方不足。俗話說,知彼知己,百戰(zhàn)不殆。律師充分運用自己的閱卷權,可以找準適合保護自己當事人合法權益的切入點,使自己立于不敗之地。

 

新法不斷頒布,司法解釋也經常出現。如果不積極學習新的法律和司法解釋,律師將會失去看家本事,久而久之會丟掉自己的職業(yè)。以挪用公款罪為例,除了《刑法》第384條規(guī)定以外,最高法院曾經頒布《關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》(1998年5月9日起施行)及《關于如何認定挪用公款歸個人使用有關問題的解釋》(2001年10月26日施行),全國人大常委會于2002年4月28日第27次會議還通過《關于〈刑法〉第384條第一款的解釋》,最高檢察院也有《關于國家工作人員挪用非特定公物能否定罪的請示的批復》(2000年3月15日起施行)和《關于挪用失業(yè)保險金和下崗職工基本生活保障資金的行為適用法律問題的批復》(2003年1月28日)兩個批復。這些司法解釋、立法解釋規(guī)定的內容并不盡相同,甚至大相徑庭。如果不熟悉法律規(guī)定,將無法對案件做出準確診斷。如果只抱著一本老的法律匯編,擬寫辯護詞、代理詞,發(fā)表辯論觀點,可能由于自己的立論會與新的司法解釋抵觸而貽笑大方。

 

其三、要穩(wěn),就是要穩(wěn)當穩(wěn)妥,要言之有理、持之有故。

 

俗話說有理不在言高。律師庭審發(fā)言大可不必聲嘶力竭、大喊大叫。講話一定要講清楚,心平氣和完全可以達到說服人的目的。如果四兩撥千斤、面中藏針攻擊力更強,效果可能更好。法庭辯論不是地攤吵架,事無巨細不依不饒,往往適得其反。律師應當是有涵養(yǎng)的法律人,應當沉著應戰(zhàn),處世不驚。律師的發(fā)言應當是縝密的有邏輯的,言而有理,言而有據,才能說服人打動人,最終讓人法庭采信。圈畫不圓,不能自圓其說,寧可刪除這些辯論觀點,以免給法庭留下律師在胡攪蠻纏的感覺。

 

人過一百,形形色色。當事人的素質參差不齊,千差萬別。素質低的當事人當庭謾罵律師的情形在法庭審理中出現并不是新聞。粗俗之人罵律師不是新聞,但是若律師罵當事人就可能是新聞。與當事人對罵只會減低律師的身價。律師為被告人辯護、為當事人代理是法律賦予的律師的職責。如果出現有人格侮辱人身攻擊的情形發(fā)生,律師應當提請法庭對辱罵方進行制止、予以訓誡,以保持良好的庭審秩序。若控方對律師的突然攻擊,觀點不在律師的預料之內,律師事先不曾準備,律師應當沉著應對、仔細甄別控方的觀點和邏輯是否有明顯漏洞,切不可慌不擇路話不擇言。如果控方的觀點完全成立,律師不可以為挽回所謂的面子而強辯。法庭是說理辯理的地方。通過對事實的一步步澄清,隨著對法律適用的一句句爭論,幫助法庭查清事實、辨明適用的法律的條款,最后達到司法公正、不枉不縱,這是律師也是控方應當追求的理想目標。律師應當咬文嚼字,但是在細枝末節(jié)上不可患得患失。原流氓罪分出的幾個法條中經常出現“聚眾”一詞,俗話說,一人為私,二人為公,三人為眾。如果“聚眾”沒有超過三人算不算“聚眾”?就可以辯解。但是,被告人當天穿的什么衣服、犯罪時天氣如何等,一般情況下,除非對甄別證據真?zhèn)斡杏猛?,可以當作細枝末?jié),棄之不理。

 

辯護詞也好,代理詞也好,自己在發(fā)言之初應當亮明辯論觀點,然后對論點作有理有據的論證。如果控方證據形成鏈條或者構成體系,不僅有口供,還有人證、物證,并且沒有相反證據推翻或者影響有罪證據,律師應當放棄做事實不清證據不足的無罪辯護。如果要論證自己的當事人享有不安抗辯權,不僅要做理論闡述,而且應當拿出自己當事人應當擁有不安抗辯權的證據,不能憑想象和推測。否則,為了讓當事人看自己履行職責而勉強立論極易會被攻破。對無事實根據又無法律支撐的觀點進行立論只會透射自己的無知。

 

  • 專注刑事辯護律師 還無罪者一生清白:優(yōu)秀的刑辯律師,具有挑戰(zhàn)公權力的勇氣和智慧,用抽絲剝繭之功分析每一份證據,敢于排除非法證據,為嫌疑人的生命權和自由權而戰(zhàn),還無罪者一生清白,是刑辯律師的追求,為此,我們不能懈怠,刑辯律師永遠在路上。

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著名刑辯律師,公安刑偵專業(yè)出身,兩高刑事辯護律師團主任律師,法邦名律聯盟刑辯律師,現專注職務犯罪、經濟金融犯罪、涉黑涉毒犯罪、暴力犯罪刑事辯護。為嫌疑人的生命權和自由權而戰(zhàn),以勇氣和智慧挑戰(zhàn)公權力,排除非法證據,還無罪者一生清白。