廣東省律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件操作指引
（2014年10月21日省律協(xié)十屆六次常務(wù)理事會(huì)審議通過(guò)）
目錄
第一章總則
第二章律師提供法律咨詢
第三章案件受理
第四章仲裁前的工作
第五章仲裁階段
第六章訴訟階段
第七章調(diào)解
第八章執(zhí)行
第九章法律援助案件的辦理
第十章結(jié)案后的工作
第十一章附則
第一章總則
第一條為了實(shí)現(xiàn)廣東省律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的規(guī)范化，依法履行職責(zé)，防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，提高律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的辦案質(zhì)量和效率，維護(hù)委托人的合法權(quán)益，廣東省律師協(xié)會(huì)特制定本指引。
第二條本指引所指的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。未取得律師執(zhí)業(yè)證書的實(shí)習(xí)律師不得單獨(dú)辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。
第三條本指引所稱的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，是符合《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二條所規(guī)定范圍的案件。
第四條律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律和行政法規(guī)，正確適用地方性法規(guī)、規(guī)章，參照當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)政策。
經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對(duì)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。
第五條律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議尤其是群體性、重大敏感性勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守執(zhí)業(yè)紀(jì)律和職業(yè)道德，嚴(yán)禁激化社會(huì)矛盾，嚴(yán)禁教唆、策劃、挑動(dòng)當(dāng)事人采取上訪或示威等行為，盡力維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和勞資關(guān)系的和諧。
第六條律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)注重并加強(qiáng)和解及調(diào)解工作。
第七條律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)注意加強(qiáng)自我保護(hù)，盡量降低執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
第八條律師在引用本指引辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件時(shí)，應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到動(dòng)爭(zhēng)議案件的復(fù)雜性和特殊性，注意到不同層級(jí)的規(guī)定與新舊法律之間的銜接，注意到司法實(shí)踐中存在的爭(zhēng)議，并結(jié)合個(gè)案的事實(shí)，作出正確的判斷。
第二章律師提供法律咨詢
第九條律師接待勞動(dòng)爭(zhēng)議案件咨詢時(shí)，應(yīng)當(dāng)了解案情概況，并要求提供相關(guān)書面材料，需要收取咨詢費(fèi)用的，應(yīng)提前告知相關(guān)收費(fèi)的規(guī)定及收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
第十條律師接待勞動(dòng)爭(zhēng)議案件咨詢時(shí)，應(yīng)在了解案情的前提下結(jié)合相關(guān)規(guī)定及當(dāng)?shù)夭门袡C(jī)關(guān)的裁判政策進(jìn)行分析定性，所發(fā)表的意見應(yīng)客觀，對(duì)可能出現(xiàn)的仲裁或訴訟風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)進(jìn)行提示，不得作出不實(shí)承諾，要求當(dāng)事人簽名確認(rèn)，必要時(shí)，向律師事務(wù)所、律師協(xié)會(huì)、司法行政機(jī)關(guān)反映具體案情。
第十一條律師接待咨詢中涉及群體性、重大敏感性勞動(dòng)爭(zhēng)議的，應(yīng)慎重對(duì)待，正確引導(dǎo)，避免出現(xiàn)激化矛盾的言行，并應(yīng)對(duì)咨詢過(guò)程制作談話筆錄。
第十二條律師提供勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的咨詢時(shí)，可結(jié)合當(dāng)事人的訴求，從以下各方面了解相關(guān)案件情況：
（一）當(dāng)事人的概況（包括但不限于勞動(dòng)者的身份信息以及用人單位的性質(zhì)、所處地域、規(guī)模、員工人數(shù)、所屬行業(yè)等）；
（二）用工性質(zhì)；
（三）勞動(dòng)合同簽訂情況；
（四）酬薪福利制度及發(fā)放情況；
（五）工時(shí)制度及休息休假情況；
（六）加班及加班工資的發(fā)放情況；
（七）社會(huì)保險(xiǎn)繳納情況；
（八）勞動(dòng)保護(hù)的有關(guān)情況；
（九）商業(yè)秘密保護(hù)及競(jìng)業(yè)限制的情況；
（十）勞動(dòng)合同解除、終止及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金的支付情況；
（十一）勞動(dòng)者與用人單位的有關(guān)調(diào)解和談判情況；
（十二）向有關(guān)部門反映、投訴、申訴等情況；
（十三）是否存在工傷及工傷發(fā)生、認(rèn)定、傷殘鑒定、賠償?shù)惹闆r；
（十四）其它與當(dāng)事人訴求有關(guān)的情況。
第十三條律師提供勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的咨詢時(shí)，應(yīng)當(dāng)了解涉及仲裁時(shí)效或訴訟時(shí)效的相關(guān)事實(shí)，對(duì)超過(guò)時(shí)效的案件，可建議當(dāng)事人通過(guò)仲裁或訴訟以外的其他合法途徑解決。
第三章案件受理
第一節(jié)律師接受委托
第十四條律師接受當(dāng)事人委托是指律師事務(wù)所經(jīng)過(guò)初步審查，同意接受勞動(dòng)者、用人單位或用工單位的委托，并辦理簽署委托合同書和授權(quán)委托書以及指定經(jīng)辦律師等有關(guān)委托手續(xù)的過(guò)程。
第十五條律師應(yīng)有維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的責(zé)任感，對(duì)帶有社會(huì)不穩(wěn)定因素的群體性、重大敏感性案件及有可能出現(xiàn)過(guò)激行為的當(dāng)事人應(yīng)加強(qiáng)法制教育和疏導(dǎo)工作，并通報(bào)有關(guān)部門，以便求得協(xié)助和指導(dǎo)。對(duì)代理群體性、重大敏感性糾紛案件，應(yīng)當(dāng)按《中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)關(guān)于律師辦理群體性案件指導(dǎo)意見》的要求向司法行政部門和所屬律師協(xié)會(huì)報(bào)告?zhèn)浒浮?/p>
第十六條律師事務(wù)所在接受勞動(dòng)爭(zhēng)議案件委托時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法審查以下事項(xiàng)：
（一）審查委托人是否符合《勞動(dòng)合同法》及《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》所規(guī)定的主體資格；
（二）審查委托事項(xiàng)是否屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件受理的范圍；
（三）審查委托人的各項(xiàng)仲裁請(qǐng)求是否超過(guò)《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》所規(guī)定的仲裁時(shí)效；
（四）審查委托人是否能夠提供其仲裁請(qǐng)求以及陳述事實(shí)的證據(jù)；
（五）審查委托人勞動(dòng)爭(zhēng)議案件受理的管轄級(jí)別和管轄范圍；
（六）委托人如為勞動(dòng)者時(shí)，審查是否有需要申請(qǐng)部分先予裁決或預(yù)先支付的情形，或是否需要申請(qǐng)醫(yī)療鑒定或喪失勞動(dòng)能力鑒定；
（七）委托人要求支付工傷待遇時(shí)，審查是否有已生效的工傷認(rèn)定結(jié)論或用人單位對(duì)構(gòu)成工傷無(wú)異議的證明，但非法用工造成的傷亡除外。
律師應(yīng)當(dāng)清楚認(rèn)識(shí)到，在目前狀況下，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁直接要求用人單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)（包括但不限于：應(yīng)繳而未繳社保、繳費(fèi)基數(shù)或年限不足）和住房公積金或要求支付住房貨幣補(bǔ)貼的請(qǐng)求可能不被受理，對(duì)委托人提出的此類訴求，應(yīng)當(dāng)建議其向有關(guān)部門進(jìn)行投訴。但是，勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，且社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無(wú)法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭(zhēng)議的，人民法院將予處理。
第十七條律師決定接受當(dāng)事人委托時(shí)，應(yīng)當(dāng)向委托人詳細(xì)告知以下情況：
（一）勞動(dòng)爭(zhēng)議的受理和審理程序、審理期限及仲裁訴訟過(guò)程中可能發(fā)生收費(fèi)的情況；
（二）律師事務(wù)所的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和方式；
（三）若需要申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全措施，申請(qǐng)人要提供相應(yīng)的擔(dān)保；
（四）勞動(dòng)爭(zhēng)議案件審理過(guò)程中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，并可要求其簽署風(fēng)險(xiǎn)告知書；
（五）委托人和被委托人雙方的權(quán)利和義務(wù)。
第十八條律師事務(wù)所應(yīng)根據(jù)委托人的委托，指派處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的律師為其擔(dān)任仲裁或訴訟代理人。如果委托人指明律師要求為其代理的，律師事務(wù)所應(yīng)盡量滿足其要求。
第十九條律師事務(wù)所決定接受委托辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件后，應(yīng)當(dāng)立即與委托人辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)應(yīng)特別注意以下內(nèi)容的約定：
（一）有特別代理權(quán)限的，委托代理合同及授權(quán)委托書中應(yīng)當(dāng)明確具體地約定權(quán)限范圍；
（二）在與委托人簽署的委托代理合同中，對(duì)辦案過(guò)程中可能發(fā)生的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、鑒定費(fèi)、翻譯費(fèi)和其他必要辦案費(fèi)用的承擔(dān)予以明確。
第二十條律師事務(wù)所接受委托時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求委托人如實(shí)告知案件的全部事實(shí)，并提供相應(yīng)的證據(jù)或證據(jù)線索。律師事務(wù)所在接受委托后，律師無(wú)正當(dāng)理由不得拒絕代理；但有下列情況之一的，律師事務(wù)所可以單方解除委托代理合同：
（一）委托人隱瞞案件重要事實(shí);
（二）委托人提供偽證、假證或要求律師提供偽證、假證；
（三）委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)；
（四）委托事項(xiàng)違法；
（五）委托人有嚴(yán)重違反委托代理合同約定的情形符合解除條件的。
第二十一條律師事務(wù)所接受勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的委托時(shí)，應(yīng)遵守《廣東省律師協(xié)會(huì)律師執(zhí)業(yè)利益沖突認(rèn)定和處理規(guī)范》的規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項(xiàng)與本所或承辦律師有利益沖突，應(yīng)立即終止委托并向委托人說(shuō)明理由。
第二十二條律師在委托手續(xù)辦妥后，應(yīng)當(dāng)要求委托人提供證據(jù)復(fù)印件，同時(shí)提供原件核對(duì)，核對(duì)原件后當(dāng)即將原件交還委托人妥善保管；若向委托人收取原件，應(yīng)當(dāng)制作證據(jù)或證物清單，由承辦律師向委托人簽收，并在質(zhì)證完畢后及時(shí)將原件交還給委托人，并將委托人簽收的證據(jù)原件清單回收并附卷。
第二節(jié)律師收費(fèi)
第二十三條律師辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)。律師服務(wù)收費(fèi)可以根據(jù)不同的服務(wù)內(nèi)容，采取計(jì)件收費(fèi)、按標(biāo)的額比例收費(fèi)和計(jì)時(shí)收費(fèi)等方式。
第二十四條律師收費(fèi)應(yīng)當(dāng)遵守廣東省司法廳、廣東省物價(jià)局共同制定的《律師服務(wù)收費(fèi)管理實(shí)施辦法》，對(duì)以下類型的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，律師事務(wù)所不得實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)：
（一）請(qǐng)求給予社會(huì)保險(xiǎn)待遇或者最低生活保障待遇的；
（二）請(qǐng)求給付撫恤金、救濟(jì)金、工傷賠償?shù)模?/p>
（三）請(qǐng)求支付勞動(dòng)報(bào)酬的；
（四）群體性、重大敏感性訴訟案件；
（五）其他按規(guī)定不得采取風(fēng)險(xiǎn)收費(fèi)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。
律師辦理除上述類型之外的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件時(shí)，在委托人被告知政府指導(dǎo)價(jià)后仍要求實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理的，律師事務(wù)所可以實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)，但最高收費(fèi)金額不得高于收費(fèi)合同約定標(biāo)的額的30%。
第二十五條律師收費(fèi)應(yīng)由律師事務(wù)所統(tǒng)一收取，律師個(gè)人不得向委托人收取任何費(fèi)用。
第四章仲裁前的工作
第一節(jié)調(diào)查取證
第二十六條辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，一般情況下通常需要對(duì)以下證據(jù)進(jìn)行舉證：
（一）勞動(dòng)合同或聘（錄）用協(xié)議；
（二）爭(zhēng)議發(fā)生前十二個(gè)月經(jīng)勞動(dòng)者簽收的工資單或銀行進(jìn)賬憑證；
（三）勞動(dòng)手冊(cè)及入職證明；
（四）解除或終止勞動(dòng)合同通知書；
（五）將解除勞動(dòng)合同理由告知工會(huì)的通知書；
（六）辭職申請(qǐng)或辭職信；
（七）違紀(jì)處分通知書或處罰公告；
（八）退（辭）工單、人事檔案轉(zhuǎn)移證明；
（九）醫(yī)院診斷證明；
（十）醫(yī)院病假休息建議書；
（十一）喪失勞動(dòng)能力的鑒定書；
（十二）工傷認(rèn)定書及勞動(dòng)能力鑒定材料；
（十三）下崗或轉(zhuǎn)崗?fù)ㄖ?/p>
（十四）員工手冊(cè)或勞動(dòng)紀(jì)律、規(guī)章制度以及相應(yīng)的制定過(guò)程材料、單位公示及員工簽收的證明；
（十五）考勤記錄資料；
（十六）關(guān)于加班事實(shí)存在的證明材料；
（十七）關(guān)于用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)的證明材料；
（十八）勞動(dòng)者是否屬于高溫作業(yè)人員的證明材料；
（十九）用人單位已安排勞動(dòng)者享受帶薪年休假的證明材料；
（二十）用人單位月平均工資資料；
（二十一）涉及仲裁時(shí)效或訴訟時(shí)效中止、中斷等事實(shí)的資料；
（二十二）出現(xiàn)多個(gè)用工主體時(shí)，反映不同用工主體間法律關(guān)系及相關(guān)背景的資料；
（二十三）其他與案件相關(guān)的資料。
第二十七條根據(jù)勞動(dòng)法律法規(guī)及司法解釋、地方法規(guī)等相關(guān)內(nèi)容，在以下類型勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，適用舉證責(zé)任倒置規(guī)則，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任：
（一）因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議；
鄒慧敏律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
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