王思魯律師：公訴人最后宣讀的是本案被告人謝**的供述和辯解。
相信公訴人和合議庭也已經(jīng)注意到，被告人謝**在庭審時(shí)指出其之前的供述和辯解中存在部分內(nèi)容不符合事實(shí)，其原因是謝**在接受廣東省紀(jì)委調(diào)查期間為求得寬大處理而違背真實(shí)情況簽署了一份調(diào)查筆錄，后來為了避免辦案人員認(rèn)為他態(tài)度不配合，在后來的詢問筆錄、訊問筆錄中只能繼續(xù)按紀(jì)委調(diào)查筆錄的內(nèi)容陳述案情，從而使不符合事實(shí)的內(nèi)容出現(xiàn)在多份筆錄中。
能夠印證這一點(diǎn)的是，謝**涉嫌貪污罪一案于2014年3月20日立案，謝**于2014年2月21日下午送看守所，于2014年4月2日被逮捕；而本案證據(jù)卷中共附了謝**的九次詢問、訊問筆錄，其中立案前有四次詢問筆錄，立案后送看守所前有一次訊問筆錄，送看守所后逮捕前有一次訊問筆錄，逮捕后有三次訊問筆錄。而這些訊問筆錄的主要內(nèi)容則隨著流程的遞進(jìn)在事實(shí)細(xì)節(jié)上發(fā)生了重要的變化。
謝**立案前的四次口供內(nèi)容大概相同，均指出周**為從征地項(xiàng)目中謀求利益而承諾給自己好處，在白云賓館會(huì)面后的某天聽到周**匯報(bào)的地價(jià)分成方案，同意周**給自己2萬元/畝，然后報(bào)省殘聯(lián)黨組討論后以30萬元/畝的價(jià)格簽訂征地合同。謝**之所以在這些不符合事實(shí)上筆錄上簽字，就是因?yàn)檗k案人員告訴謝**他沒有拿到錢，怎么說都不影響定性，讓謝**配合，配合的話就可以不作犯罪處理。
謝**立案后送看守所前的那次訊問筆錄（2014年3月21日上午10時(shí)10分至12時(shí)），由于辦案人員仍然是在“雙指”的場(chǎng)所對(duì)其進(jìn)行訊問，謝**沒有意識(shí)到辦案人員已經(jīng)立案處理，所以仍然沿襲了之前筆錄的內(nèi)容，沒有進(jìn)行辯解，而且從筆錄最后的內(nèi)容也能夠看出，謝**一直希望辦案部門給予其機(jī)會(huì)，希望寬大處理。
謝**送看守所后逮捕前的訊問筆錄（2014年3月21日下午17時(shí)14分至17時(shí)45分），謝**由于精神不佳，沒有意識(shí)到情況的變化，所以在筆錄的最后也仍然以配合調(diào)查的態(tài)度強(qiáng)調(diào)自己沒有拿到過錢，希望組織能夠?qū)挻筇幚恚约簳?huì)配合調(diào)查。
謝**被送看守所后得知已經(jīng)正式進(jìn)入司法程序，發(fā)現(xiàn)自己此前所做的與事實(shí)不符的口供會(huì)導(dǎo)致難以查明事實(shí)，因此在2014年3月25日，檢察人員對(duì)其進(jìn)行提審時(shí)向辦案人員強(qiáng)調(diào)自己此前的口供存在不實(shí)的地方，但是這份筆錄并沒有附卷。
謝**在2014年4月2日被逮捕當(dāng)天，其口供發(fā)生了變化，謝**強(qiáng)調(diào)自己沒有拿到錢，之前2萬元/畝的價(jià)格都是推算出來的，自己沒有要拿錢的意思，而且也已經(jīng)拒絕了周**要給予自己的財(cái)物，退休后也沒有向周**索要財(cái)物，尤其是筆錄的最后，謝**還專門補(bǔ)充說，自己剛才說的那些數(shù)字是推算的，隱晦地表示出自己并非真的知道這些數(shù)字的意思。
謝**在此后的口供，均在強(qiáng)調(diào)自己沒有同意周**提出要分配2萬元/畝給他的方案，也沒有接受周**要給予的財(cái)物，從來沒有想過要拿錢。
由此可以發(fā)現(xiàn)，謝**口供變化的情況與立案、拘留、逮捕呈現(xiàn)出高度的相關(guān)性，可以印證謝**所說的，他之所以愿意在不實(shí)的筆錄上簽字是因?yàn)槭艿搅宿k案人員不追究其刑事責(zé)任的誘導(dǎo)。
《最高人民法院關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二十二條第三款規(guī)定：“被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復(fù)，但庭審中供認(rèn)的，且庭審中的供述與其他證據(jù)能夠印證的，可以采信庭審中的供述；被告人庭前供述和辯解出現(xiàn)反復(fù)，庭審中不供認(rèn)，且無其他證據(jù)與庭前供述印證的，不能采信庭前供述”，這要求公訴人、合議庭對(duì)謝**的當(dāng)庭陳述進(jìn)行分析，看其庭審陳述、庭前供述是否能夠與其他證據(jù)相印證，如果庭審陳述能夠與其他證據(jù)相印證則采信庭審陳述，如果庭前陳述不能與其他證據(jù)印證，則不能采信庭前供述。
在此前提下，我們認(rèn)為謝**的庭審陳述能夠與其他證據(jù)相印證，證明謝**沒有與周**、陳**等人合謀以虛高征地價(jià)格的方式騙取征地款的行為，不構(gòu)成貪污罪，而謝**的庭前供述的部分內(nèi)容無法與其他證據(jù)相印證，不能采信。我們下面分析庭前供述部分內(nèi)容不能采信的原因：
結(jié)合周**的供述和辯解與書證，案件過程大致是周**知道省殘聯(lián)要征用湴湖村405畝土地的消息后，找到謝**請(qǐng)求其讓自己參與到征地項(xiàng)目中，而謝**稱湴湖村已經(jīng)指定陳**負(fù)責(zé)征地手續(xù)，讓周**自行找陳**商量；周**找到陳**后，陳**對(duì)周**表示懷疑，要求周**約謝**出來見面，后謝**應(yīng)周**的邀請(qǐng)于2011年國慶期間在白云賓館見面，讓周**、陳**好好合作幫助省殘聯(lián)辦好征地手續(xù)；2011年10月20日，省殘聯(lián)與湴湖村以30萬元/畝的價(jià)格簽訂征用405畝土地的合同；2011年10月24日，陳**與周**在紫緣軒見面，稱合同已經(jīng)稱好，價(jià)格是30萬元/畝，其中15萬元為純地價(jià)，另外15萬元為補(bǔ)償款及相關(guān)費(fèi)用，陳**決定15萬元/畝補(bǔ)償款中陳**完成相關(guān)工作需要8.5萬元，周**完成相關(guān)工作需要6.5萬元，而且還要求周**從6.5萬元中拿出2萬元交給謝**；2011年10月24日當(dāng)天晚上，周**約謝**在天河北發(fā)哥茶餐廳見面，告訴謝**可得2萬元/畝，謝**表示自己不參與，其他事實(shí)讓周**與陳**自己商量解決；其后，周**多次要給謝**錢，謝**均拒絕。
然而，謝**庭前的供述和辯解描述的事實(shí)，也就是起訴書中認(rèn)定的事實(shí)卻在時(shí)間順序上產(chǎn)生了根本的差異，并且沒有任何證據(jù)能夠與之印證：
謝**庭前的供述和辯解稱周**在合同簽訂前就已經(jīng)在發(fā)哥茶餐廳告知其征地價(jià)格方案，經(jīng)謝**同意后才報(bào)省殘聯(lián)理事會(huì)討論，省殘聯(lián)理事會(huì)討論通過后與湴湖村簽訂征地合同。而前面已經(jīng)提到，周**的口供稱是征地合同簽訂后才從陳**處得知30萬元/畝的地價(jià)，并跟謝**說陳**要分給他2萬元/畝。顯然，謝**的庭前供述與周**、陳**的口供相矛盾，而且沒有任何其他證據(jù)與之印證，不應(yīng)采信，控方認(rèn)定的事實(shí)因而缺少依據(jù)。
謝**的當(dāng)庭陳述指出，自己庭前供述這部分的內(nèi)容是為了配合省紀(jì)委調(diào)查而違背自己意愿作出的，事實(shí)上自己是在合同簽訂之后，大約11月份左右才從周**處得知30萬元/畝中包含了要分配給自己的2萬元，這在時(shí)間上跟周**的口供能夠印證，應(yīng)當(dāng)予以采信。
由于謝**在合同簽訂后才從周**處得知30萬元/畝價(jià)格中要分配給自己2萬元，其在先前黨組會(huì)討論時(shí)根本沒有隱瞞征地價(jià)格構(gòu)成的可能性，也不可能知道30萬元/畝的價(jià)格是虛高并且還包含了要分配給自己的2萬元/畝，不可能有虛高價(jià)格騙取征地款的故意。所以，公訴人認(rèn)定的事實(shí)錯(cuò)誤，缺少證據(jù)支持，不能認(rèn)定謝**犯貪污罪。
下面我們針對(duì)謝**的供述和辯解發(fā)表具體的質(zhì)證意見：
1.沒有訊問（詢問）筆錄顯示曾告知其訴訟權(quán)利。
2.2014年3月18日筆錄沒有詢問起止時(shí)間，側(cè)面反映了當(dāng)天的詢問過程存在違法之處，不方便記錄準(zhǔn)確的時(shí)間。
3.“提訊證”（卷1P28）顯示，2014年3月25日下午15時(shí)12分至17時(shí)50分，劉文瑜等兩名檢察人員對(duì)謝**進(jìn)行了提審。該次提審時(shí)間長(zhǎng)達(dá)兩個(gè)半小時(shí)，而我們與謝**核實(shí)，該次提審中其曾向檢察人員說明情況并作了筆錄，但2014年3月25日的訊問筆錄并未附卷。
4.謝**幫助修改請(qǐng)款函等行為均沒有利用其對(duì)公共財(cái)物的主管、管理或經(jīng)手的權(quán)力和便利條件，不屬于貪污的手段。
5.謝**沒有參與地價(jià)的決定，只是由周**告知陳**對(duì)地價(jià)的分配方案，而且謝**還予以了拒絕。另外，謝**2014年3月18日所作口供稱集體土地不用給予補(bǔ)償與陳**、周**、朱均財(cái)、朱澤深、朱永賢、朱永根等人的口供、證言相矛盾，不能被采信。
6.謝**2014年3月7日所作的供述和辯解（卷3P17~18）說：“開始我們商談?wù)饔锰旌訉W(xué)院那塊地的時(shí)候，印象中價(jià)格是27、28萬元/畝，所以我感覺那邊的土地價(jià)格就是這個(gè)價(jià)格”，上述內(nèi)容證明謝**認(rèn)為湴湖村附近的土地就是28到30萬元左右的價(jià)格，所以最后才建議省殘聯(lián)以30萬元/畝的價(jià)格簽訂征地合同，其主觀上沒有虛大征地價(jià)款的故意。
7.謝**2014年3月7日所作的供述和辯解（卷3P23）說：“劃付的流程是這樣的，先由湴湖村按合同約定的支付標(biāo)準(zhǔn)向省殘聯(lián)項(xiàng)目辦遞交請(qǐng)款函，項(xiàng)目辦報(bào)機(jī)關(guān)辦公室收文，然后上網(wǎng)，由計(jì)財(cái)部、分管領(lǐng)導(dǎo)、殘聯(lián)理事長(zhǎng)審批，然后交省財(cái)廳審核和劃付”，證明涉案征地款由省財(cái)政廳直接撥付，謝**沒有主管、管理、經(jīng)手的職務(wù)之便。
8.謝**2014年3月7日所作的供述和辯解（卷3P23）說：“我在湴湖村當(dāng)時(shí)沒什么熟人，跟村委的人交流比較困難，據(jù)我了解周**曾經(jīng)參與過天河學(xué)院那塊地的一些事情，我認(rèn)為他有征地經(jīng)驗(yàn)，加上周主動(dòng)聯(lián)系我，跟我說他有征地方面的經(jīng)驗(yàn)，加上周**還暗示給我好處，所以我覺得這個(gè)人能用，于是就讓他來參與征地這個(gè)事”，上述內(nèi)容證明謝**與周**溝通主要是希望能夠靠周**的工作經(jīng)驗(yàn)、人脈來推進(jìn)征地的工作。
9.謝**2014年3月7日所作的供述和辯解（卷3P28）說：“這6.5萬元是陳和周商量好告訴我的，我不是很清楚他們是怎么分工的”，以及謝**2014年3月11日所作的供述和辯解（卷3P33）說：“30萬元價(jià)格的方案我沒有參與商量”，上述內(nèi)容證明謝**沒有參與討論地價(jià)構(gòu)成，而且地價(jià)如何分配也不是謝**決定的。
10.謝**2014年3月11日所作的供述和辯解（卷3P33）說：“征地合同沒有明確30萬元/畝是怎么分配的，征地合同只約定征地價(jià)格30萬元/畝，全包，不隨時(shí)間延伸而變化，湴湖村委和省殘聯(lián)簽訂合同，至于陳**和周**之間的合作事宜，由他們兩家另外簽訂合作合同。在主合同中，湴湖村委有明確指定由陳**的華昌公司負(fù)責(zé)征地工作的具體事項(xiàng)。陳**和周**之間進(jìn)行了分工，并簽訂了委托合同”，上述內(nèi)容證明30萬元/畝是全包價(jià)格，不僅包含了征地價(jià)款還包括了青苗補(bǔ)償款等相關(guān)費(fèi)用，而且征地事宜由村委委托華昌公司辦理，周**是協(xié)助華昌公司辦理征地事宜的，陳**和周**有權(quán)從中獲得報(bào)酬。
11.謝**2014年3月11日所作的供述和辯解（卷3P34）說：“在上黨組會(huì)之前，我分別跟孫俊明副理事長(zhǎng)、葉麗容副理事長(zhǎng)以及宋卓平理事長(zhǎng)通通氣，葉麗容說如果條件成熟，價(jià)格合適就加緊辦，孫俊明說這個(gè)價(jià)格就趕快征，到明年就可能不止這個(gè)價(jià)了；宋卓平說會(huì)上研究”，上述內(nèi)容證明30萬元/畝的價(jià)格經(jīng)過了黨組討論，黨組成員都同意了30萬元/畝的征地價(jià)格才簽訂征地合同的，證明謝**無權(quán)決定省殘聯(lián)是否同意30萬元/畝的地價(jià)，同時(shí)也證明一般人都認(rèn)為30萬元的價(jià)格是合適的，并不存在明顯的虛高，國家沒有為此承擔(dān)額外的支出。
12．謝**2014年3月11日所作的供述和辯解（卷3P35）說：“我沒有組織專門的人員去深入調(diào)查湴湖村附件的地價(jià)，只是安排省殘聯(lián)項(xiàng)目辦的同志到鐘落潭鎮(zhèn)和少量大學(xué)城周邊的房地產(chǎn)中介機(jī)構(gòu)及征地單位了解情況，作為參考依據(jù)。據(jù)我們了解的結(jié)果，與省殘聯(lián)、湴湖村之間的征地價(jià)格相差不大”，上述內(nèi)容證明謝**通過項(xiàng)目辦了解到的情況，認(rèn)為實(shí)際征地價(jià)格與周邊征地價(jià)格差異不大，其主觀上沒有虛高征地價(jià)格的意圖。
13.謝**2014年3月13日所作的供述和辯解（卷3P35）說：“我沒有考慮過退休后再使用300萬，退休后周**也沒有找我說這300萬元的事。因?yàn)橹?*說要給我錢的時(shí)候，我已經(jīng)跟他表明了態(tài)度，以后再說，所以我退休后，周**沒有找我說，我也沒有找他要”，上述內(nèi)容證明謝**多次拒絕周**給錢的想法，而且退休一年多時(shí)間里也沒有跟周**提起過要拿錢，顯然不符合積極侵占公共財(cái)產(chǎn)的貪污罪故意，證明謝**沒有要拿錢的意圖，說明其沒有占有公共財(cái)產(chǎn)的直接故意。
14.謝**2014年4月2日所作的供述和辯解（卷3P35）說：“在省殘聯(lián)和湴湖村談?wù)鞯睾贤臅r(shí)候，我見到周**，并跟他說征地的錢我不能用，周**沒有出聲，就點(diǎn)點(diǎn)頭”，謝**2014年5月20日所作的供述和辯解（卷3P8）說：“因?yàn)槲易约簩?duì)這個(gè)費(fèi)用都感覺到不踏實(shí)，我覺得這個(gè)費(fèi)用是不合法的，所以我后來跟周**說這個(gè)費(fèi)用我不能用，也就沒告訴項(xiàng)目辦”，上述內(nèi)容證明謝**已經(jīng)明確回復(fù)周**他不會(huì)用那些錢，此后也多次拒絕周**，事實(shí)上也沒拿到錢，反映出謝**沒有要非法占有國家公共財(cái)產(chǎn)的故意。
15．謝**2014年5月20日所作的供述和辯解（卷3P8）說：“在省殘聯(lián)向天河學(xué)院征地的時(shí)候，當(dāng)時(shí)談的征地價(jià)格就是28萬元每畝，后來我們也向鐘落潭鎮(zhèn)當(dāng)?shù)氐囊恍┲薪闄C(jī)構(gòu)咨詢，他們的意見也是當(dāng)?shù)氐恼鞯貎r(jià)格是28萬元每畝至30萬元每畝，這些信息都有助于我們對(duì)地價(jià)的判決和借鑒。后來在征用湴湖村405畝地的時(shí)候，村里報(bào)上來的價(jià)格是30萬元每畝，對(duì)于這個(gè)價(jià)格我們項(xiàng)目辦討論也覺得是可以接受的，于是就最終上會(huì)討論并且通過了”，上述內(nèi)容證明謝**認(rèn)為湴湖村附近的土地就是28到30萬元左右的價(jià)格，所以也就按村委的意思向黨組匯報(bào)30萬元/畝的價(jià)格，其主觀上沒有虛大征地價(jià)款的故意。
16.謝**在多次口供中提到周**實(shí)際上沒有起到作用，這與其他證據(jù)矛盾。“國土局復(fù)函”、“測(cè)量合同”、“地質(zhì)災(zāi)害危險(xiǎn)性評(píng)估”等材料均證明周**根據(jù)征地進(jìn)度完成合同約定的工作任務(wù)，周**、陳**等人的口供都說自己是要完成征地手續(xù)的，只是因?yàn)槭埪?lián)沒有征地規(guī)模指標(biāo)，才沒有開展主要工作而已，這也就是為什么謝**在壓力下會(huì)說出周**沒有起實(shí)際作用。
17.謝**在多次口供中提到在向黨組匯報(bào)時(shí)要隱瞞實(shí)際價(jià)格的原因是“2萬元是我的預(yù)期利益”，但這與其他證據(jù)矛盾。周**是在合同簽訂之后才向其說明30萬元/畝中包含有謝**的2萬元，謝**不可能在簽訂合同前的黨組會(huì)議上就知道此事，因而不可能有隱瞞的想法。
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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