在智能手機(jī)市場發(fā)展得越來越成熟的同時(shí)，手機(jī)的APP也越來越強(qiáng)大越來越好用，可是在國內(nèi)的APP市場卻有著很奇怪的現(xiàn)象，什么APP越火，就會(huì)滋生出許多的山寨APP，而中國的各種APP市場就滋生出無數(shù)山寨APP，但是中國的手機(jī)用戶似乎也很習(xí)慣這種山寨APP的存在。
但“山寨”和“抄襲”現(xiàn)象不會(huì)是中國APP市場的常態(tài)。近幾年，多個(gè)行業(yè)大佬逐步將重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)網(wǎng)羅到其門下。很明顯，這一步棋后，行業(yè)大佬們就會(huì)利用手中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)收網(wǎng)，捕撈頂風(fēng)作案的抄襲者。如何避免成為網(wǎng)中魚，應(yīng)該是所有APP開發(fā)者都必須認(rèn)真思考的問題。
下面我們先來說說山寨APP的危害，然后再來談?wù)勅绾伪苊庵鳈?quán)侵權(quán)，以及在被侵權(quán)的情況下如何維權(quán)。
一個(gè)山寨App會(huì)做哪些事?
山寨APP的危害：對(duì)用戶來說，山寨App的惡意行為主要有竊取賬號(hào)、購物欺詐、惡意扣費(fèi)、遠(yuǎn)程控制、竊取隱私、惡意騷擾用戶等幾個(gè)方面，往往會(huì)導(dǎo)致用戶財(cái)產(chǎn)損失或隱私泄露。
山寨APP的危害：對(duì)開發(fā)者來說，山寨App的惡意行為包括：竊取正版App的創(chuàng)意、設(shè)計(jì)，將之改頭換面成自己的產(chǎn)品;將付費(fèi)的正版App改為免費(fèi)模式，減少正版App的收入;損害正版App的聲譽(yù)，降低正版App的用戶粘度。更可怕的是，山寨App可能比正版App更受歡迎。以Threes這款游戲App為例，由于它的付費(fèi)模式加上營銷不夠出色，導(dǎo)致山寨版本2048的下載量和知名度甚至超過了原版的Threes。
山寨APP的危害：同時(shí)，山寨App也會(huì)擾亂整個(gè)手機(jī)App行業(yè)的公平和有序競爭，不利于維護(hù)健康、穩(wěn)定的移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境。所以解決APP的安全問題勢在必行。
我們知道了山寨APP的危害后又該如何避免著作權(quán)侵權(quán)，以及在被侵權(quán)的情況下如何維權(quán)呢？
互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的跳槽極其常見，但員工走了，往往不是揮揮衣袖不帶走一片云彩，而是有可能盜用公司的源代碼。
目前中國法院認(rèn)定計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)為“接觸+實(shí)質(zhì)性相似”原則，具體而言就是從以下兩個(gè)方面審查：
第一，侵權(quán)人是否曾接觸過被侵權(quán)人享有著作權(quán)的作品；
第二，請(qǐng)求保護(hù)作品與被控侵權(quán)作品之間是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似。在員工侵權(quán)案件中，“接觸”往往較為容易判定，如果被侵權(quán)人提供侵權(quán)人和被侵權(quán)人勞動(dòng)合同并說明侵權(quán)人在軟件開發(fā)過程中的職責(zé)，或者提供證據(jù)說明軟件已經(jīng)公開發(fā)行或銷售即可。在“實(shí)質(zhì)性相似”標(biāo)準(zhǔn)的判斷上，考慮到計(jì)算機(jī)軟件的性質(zhì)，司法實(shí)踐中在相似性比對(duì)過程中一般會(huì)采用“逐句對(duì)照法”（即將軟件作品進(jìn)行逐字逐句的對(duì)照）、“全部觀念及感覺對(duì)照法”（即從兩件軟件作品的整體風(fēng)格、特點(diǎn)、感官等方面是否相似出發(fā)）以及“三段論認(rèn)定法”（即從軟件的輸入、輸出是否存在相似性予以判斷），具體的比對(duì)因素主要有數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)、功能設(shè)計(jì)、源代碼、文件、工具名等。
防止源代碼侵權(quán)，取證至關(guān)重要，權(quán)利人要注意及時(shí)做好證據(jù)保全措施。縱觀目前能查詢到的司法判決，盡管在離職員工未經(jīng)許可使用公司源代碼的案例中開發(fā)者公司的勝訴概率很高，但開發(fā)者公司獲得賠償金額少的可憐，一般為幾萬元至幾十萬元人民幣。
那么還應(yīng)該注意的就是購買著作， 購買著作權(quán)也暗藏玄機(jī)，絕不是很多想象的“一手交錢、一手交貨”那么簡單。同一思想的表達(dá)形式是多樣的，比如最近熱播的《紅高粱》就有小說、電影和電視劇等表達(dá)形式，取得著作權(quán)時(shí)一定要想清楚自己需要的是哪種表達(dá)形式，別傻傻分不清。
下面這個(gè)例子就是一個(gè)“血淋淋”的教訓(xùn)。上海游趣網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡稱“上海游趣”）從《鬼吹燈》漫畫出版方上海城漫漫畫有限公司（以下簡稱“上海城漫”）以200萬元的對(duì)價(jià)取得《鬼吹燈》漫畫的網(wǎng)絡(luò)游戲改編權(quán)，之后根據(jù)《鬼吹燈》中的人物、場景、圖像等內(nèi)容開發(fā)了網(wǎng)絡(luò)游戲“鬼吹燈OL”，但在游戲參加Chinajoy展會(huì)后收到盛大的起訴，在訴訟過程中上海游趣才發(fā)現(xiàn)，上海城漫并無“鬼吹燈”原作的轉(zhuǎn)授權(quán)，而只能對(duì)自己改編、創(chuàng)作的漫畫、形象本身進(jìn)行授權(quán)，最終上海游趣只能通過支付450萬元授權(quán)費(fèi)的方式從盛大手中取得“鬼吹燈”網(wǎng)游的授權(quán)。
理論上講，取得著作權(quán)的方式有兩種：
第一是從著作權(quán)人手中獲得作品改編權(quán)；第二是從已獲得授權(quán)的第三方手中取得轉(zhuǎn)授權(quán)；第一種情況下要確保著作權(quán)人未獨(dú)家授予過其他主體改編權(quán)；
第二種方式要確保該等第三方有權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)授權(quán)。對(duì)于游戲開發(fā)者而言，為避免“賠了夫人又折兵”，要著重審查被許可作品著作權(quán)的權(quán)屬，演繹作品應(yīng)當(dāng)獲得原著作權(quán)人的許可，合作作品應(yīng)當(dāng)獲得合作作者的許可，許可合同要注意約定著作權(quán)權(quán)屬的權(quán)利保證條款以及相應(yīng)的違約細(xì)則。另外，在成本允許的情況下，許可使用權(quán)利要注意明確是專有權(quán)利，排除包括著作權(quán)人在內(nèi)的任何人以同樣的方式使用作品。
APP領(lǐng)域侵權(quán)肆虐的重要原因之一就是“侵權(quán)易，維權(quán)難”。訴訟時(shí)間長，舉證難度大，聘請(qǐng)律師等訴訟成本高，侵權(quán)人員的賠償能力低，法院認(rèn)定賠償額不高，種種原因?qū)е略V訟方的收益遠(yuǎn)高于成本，可謂“路漫漫其修遠(yuǎn)兮”。
縱觀目前的維權(quán)實(shí)例，我們不難發(fā)現(xiàn)，著作權(quán)人一般會(huì)將著作權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競爭放在一起主張。其實(shí)道理很簡單，排除部分案件中律師買一贈(zèng)一的業(yè)界良心做法，對(duì)于權(quán)利人來說，主張兩個(gè)案由，只要一個(gè)案由被法院支持，案子就算勝訴了。如上所說，由于著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定司法實(shí)踐采用的是“接觸+實(shí)質(zhì)性相似”原則，在判斷“實(shí)質(zhì)性相似”時(shí)往往會(huì)涉及到游戲代碼對(duì)比等復(fù)雜的技術(shù)問題，而不正當(dāng)競爭保護(hù)的范圍更廣，認(rèn)定的證據(jù)相對(duì)容易的多。例如暴雪和網(wǎng)易訴上海游易案件中，上海一中院就首先就不正當(dāng)競爭行為作出判決，后對(duì)著作權(quán)侵權(quán)糾紛作出判決。
由于成本高、耗時(shí)長，訴訟絕不是維權(quán)的最優(yōu)選擇。相比之下，成本較低的發(fā)律師函等方式更難有效維權(quán)，盛大就曾經(jīng)一次性批量發(fā)出200多封維權(quán)公函，發(fā)律師函的最大優(yōu)勢在于能以較快的速度在一定范圍內(nèi)減少侵權(quán)行為。法律不是維權(quán)的唯一手段，很多情況下，借助媒體等公共力量，制造權(quán)利人將大規(guī)模、大力度維權(quán)的假象，虛張聲勢，也不失為良策。如果萬不得已必須走訴訟途徑，對(duì)于侵權(quán)對(duì)象的遴選也要慎重，要盡可能挑選體量較大、利潤流水可觀和侵權(quán)情形顯而易見的公司作為訴訟對(duì)象。
寫在最后：目前我國法律對(duì)App應(yīng)用程序的占坑行為并沒有明確定性。類似以前搶注商標(biāo)、搶注域名等案例，傍知名企業(yè)商標(biāo)開發(fā)App移動(dòng)應(yīng)用程序，在iOS或安卓系統(tǒng)占坑，以謀取不正當(dāng)利益的違法行為。所以還請(qǐng)國家的相關(guān)部門早日完善這些法律法規(guī)，讓國內(nèi)的應(yīng)用市場呈一個(gè)良性發(fā)展趨勢，讓開發(fā)者和使用者都能夠受益。
保護(hù)您珍貴的智慧財(cái)富?。褐R(shí)產(chǎn)權(quán)案件逐年成倍增長，既有國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大趨勢也有國內(nèi)產(chǎn)業(yè)調(diào)整的客觀需求?，F(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)真正成為企業(yè)逐鹿商海的矛和盾，企業(yè)不僅要矛尖也要盾厚，每個(gè)企業(yè)都有自己知識(shí)產(chǎn)權(quán)的脈動(dòng)，有針對(duì)性的進(jìn)行建設(shè)和保護(hù)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，方能助企業(yè)一臂之力！
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