尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
根據(jù)我國(guó)《刑事訴訟法》及《律師法》的有關(guān)規(guī)定，在被告人趙某涉嫌盜竊罪案件中，天津融匯律師事務(wù)所接受本案被告人趙某的配偶左某的委托并經(jīng)趙某本人同意，指派郭巖律師作為趙亮的一審辯護(hù)人，依法出庭參加訴訟。庭審前，辯護(hù)人依法會(huì)見(jiàn)了被告人，查閱了案卷，對(duì)案情進(jìn)行了充分的了解?，F(xiàn)針對(duì)公訴機(jī)關(guān)的指控，根據(jù)證據(jù)，依照法律，發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)，供貴院參考，并望采納。
一、公訴機(jī)關(guān)指控趙某等人盜竊合金的數(shù)量為350公斤的證據(jù)不足，能夠證實(shí)的數(shù)量?jī)H為77公斤。
第一，從客觀證據(jù)方面看，沒(méi)有任何一份客觀證據(jù)能夠證實(shí)趙某等人盜竊合金的數(shù)量為350公斤。
第二，從主觀證據(jù)方面看，被告人對(duì)盜竊合金數(shù)量供述不一致。
1、被告人徐某某在訊問(wèn)筆錄中多次推測(cè)所盜合金數(shù)量“大概有300斤左右”【見(jiàn)證據(jù)卷70頁(yè)】、“大概有300多斤”【見(jiàn)證據(jù)卷74頁(yè)、79頁(yè)、83頁(yè)】；
2、被告人趙某對(duì)盜竊合金數(shù)量多次供述不一致，其中有“盜竊數(shù)量具體說(shuō)不上來(lái)”【見(jiàn)證據(jù)卷88頁(yè)】，有“大概有600斤左右”【見(jiàn)證據(jù)卷92頁(yè)、96頁(yè)、101頁(yè)、105頁(yè)】，也有“（第一次）大概二、三百斤，（第二次）也是二、三百斤”【見(jiàn)證據(jù)卷98頁(yè)】等多種說(shuō)法；
3、另案被告人康某某對(duì)盜竊合金數(shù)量多次供述不一致，具體有“我身上大概有40公斤”【見(jiàn)證據(jù)卷111頁(yè)】，“我們4個(gè)人身上的鉬鐵都差不多，大概30多公斤吧”【見(jiàn)證據(jù)卷116頁(yè)】，“我盜竊了42公斤，韓某某盜竊了35公斤”【見(jiàn)證據(jù)卷123頁(yè)】，“經(jīng)過(guò)稱重，我身上的鉬鐵是42公斤，韓某某身上的鉬鐵是35公斤，姓陳的和康某兵身上的鉬鐵我不知道多少”【見(jiàn)證據(jù)卷127頁(yè)】，“我就記得兩次我們幾個(gè)人一個(gè)盜竊了大概300多公斤鉬鐵”【見(jiàn)證據(jù)卷134頁(yè)】等多種陳述。
4、另案被告人韓某某對(duì)盜竊合金數(shù)量的多次供述也不一致，其中有“我身上大約有30公斤”【見(jiàn)證據(jù)卷143頁(yè)】、“每個(gè)人身上大約40公斤左右”【見(jiàn)證據(jù)卷145頁(yè)】，“我們4個(gè)人身上的鉬鐵都差不多，大概30多公斤吧”【見(jiàn)證據(jù)卷149頁(yè)】，“我盜竊了35公斤，康垂榮盜竊了42公斤，別人我不清楚”【見(jiàn)證據(jù)卷158頁(yè)】，“經(jīng)過(guò)稱重，我身上帶的鉬鐵是35公斤，康某某身上的鉬鐵是40多公斤，康某兵和姓陳的身上裝的鉬鐵跟我們差不多”【見(jiàn)證據(jù)卷165頁(yè)】，“（第一次）沒(méi)過(guò)稱，大概有三百多斤”【見(jiàn)證據(jù)卷172頁(yè)】、“我裝了70斤左右，差不多每個(gè)人身上都裝了這么多?！薄疽?jiàn)證據(jù)卷173頁(yè)】等多種前后不一致的陳述。
5、另案被告人陳某對(duì)盜竊合金數(shù)量的陳述也前后矛盾，其中有“一共300多斤吧，我也不敢確定”【見(jiàn)證據(jù)卷195頁(yè)、200頁(yè)】，“（第一次）我沒(méi)看稱，估計(jì)得400斤左右”，“（第二次）我估計(jì)大概300斤左右”【見(jiàn)證據(jù)卷205頁(yè)】。
從上述筆錄可以看出，被告人之間以及同一被告人不同筆錄之間對(duì)盜竊合金的數(shù)量的供述存在嚴(yán)重沖突。因此，上述筆錄均難以證實(shí)盜竊合金數(shù)量為起訴書(shū)上所指控的350公斤。并且，徐某某、趙某也當(dāng)庭表示無(wú)法確認(rèn)盜竊合金的準(zhǔn)確數(shù)字。
第三，從現(xiàn)有證據(jù)來(lái)看，能夠證實(shí)的趙某等人盜竊合金的數(shù)量?jī)H為77公斤。
綜上，公訴機(jī)關(guān)指控趙某等人盜竊合金的數(shù)量為350公斤的證據(jù)不足，人民法院不應(yīng)認(rèn)定，能夠證實(shí)的數(shù)量?jī)H為77公斤。
二、被盜鉬鐵價(jià)格鑒定程序違法，鑒定意見(jiàn)不應(yīng)作為定案依據(jù)。
偵查機(jī)關(guān)委托東麗區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心對(duì)取樣鉬鐵進(jìn)行了價(jià)格鑒定。在天津市東麗區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心出具的鑒定意見(jiàn)里所記載的鑒定檢材為含量60%的鉬鐵1公斤，鑒定意見(jiàn)為單位價(jià)格為99元。
首先，鑒定檢材【含量60%的1公斤鉬鐵】的來(lái)源不明。
檢材的合法來(lái)源是什么？沒(méi)有提取筆錄、沒(méi)有保管筆錄、也沒(méi)有送檢筆錄予以證明，檢材的取得、保管鏈條是斷裂的。無(wú)法證明鑒定檢材是屬于被盜合金中的一部分。
其次，無(wú)法證明鑒定對(duì)象與檢材是一致的。
鑒定檢材為含量60%的鉬鐵。但沒(méi)有任何證據(jù)證明被盜合金是含量60%的鉬鐵。被害人天管特殊鋼公司本身有多種合金，除了鉬鐵以外，還有釩鐵、錳鐵、鈮鐵【見(jiàn)證據(jù)卷19頁(yè)、23頁(yè)】，如何確定趙某等人盜竊的就是鉬鐵而不是釩鐵、不是錳鐵、更不是鈮鐵？庭審中，徐某某、趙某均承認(rèn)他們無(wú)法分辨鉬鐵與其他合金的區(qū)別。那么，鑒定檢材與趙某等人盜竊的合金是否屬于同一種合金，即便是同一種合金，那么含量是否一致？沒(méi)有關(guān)相關(guān)證據(jù)證明檢材與被盜合金種類及合金含量的一致性。而不同種類的合金的價(jià)格差距巨大，怎能如此武斷就認(rèn)定趙某等人盜竊的就是鉬鐵？
再次，價(jià)格鑒定報(bào)告不符合鑒定意見(jiàn)的法定形式。
該份鑒定意見(jiàn)沒(méi)有附有鑒定機(jī)構(gòu)以及鑒定人的資格證書(shū)，不符合鑒定意見(jiàn)的形式要件。
因此，上述鑒定的取材、保管、送檢等環(huán)節(jié)沒(méi)有相應(yīng)的提取、保管、送檢筆錄予以記錄，無(wú)法確定檢材與被盜合金的同一性。所以，上述鑒定意見(jiàn)不應(yīng)作為法院的定案依據(jù)。
三、趙某具有如下酌定從輕處罰情節(jié)，在對(duì)其量刑時(shí)請(qǐng)法庭予以考慮。
（一）趙某沒(méi)有前科劣跡，此次犯罪系初犯，偶犯。趙某到案后能積極主動(dòng)交代犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，且自愿退贓、退賠，愿意繳納罰金，具有明顯的悔罪表現(xiàn)，其主觀惡性不大，社會(huì)危害性較低。
（二）自趙某被羈押以來(lái)，其妻子左某獨(dú)自撫養(yǎng)一個(gè)年幼的孩子，獨(dú)力難支，生活困難。趙某被羈押前左某又懷有身孕，不久其與趙某的第二個(gè)孩子就將出生，這將使左某的生活更加艱難。為了維護(hù)社會(huì)的和諧穩(wěn)定，請(qǐng)法庭在對(duì)趙某量刑時(shí)能夠從輕處罰，使趙某早日回歸社會(huì)，回歸家庭，承擔(dān)起一個(gè)丈夫與父親的責(zé)任。
綜上所述，盜竊合金的數(shù)量以及價(jià)值是影響趙某等人是否構(gòu)成盜竊罪及對(duì)其量刑輕重的主要事實(shí)。公訴機(jī)關(guān)在沒(méi)有足夠證據(jù)的情況下指控趙某等人盜竊鉬鐵350公斤不能成立。在鑒定程序違法的情況下指控趙某等人盜竊金額為34650元的指控是不能成立的。希望法庭僅就能夠查證屬實(shí)的77公斤對(duì)趙某定罪量刑，并考慮趙某所具有的酌定從輕情節(jié)給予從輕處罰，依法對(duì)趙某適用緩刑或者判處短期實(shí)刑。
以上辯護(hù)意見(jiàn)請(qǐng)合議庭充分予以考慮，并望采納！
天津融匯律師事務(wù)所
辯護(hù)人： 郭 巖
2014年07月30日
郭巖律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
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