|作者：杜芹【北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，盈科全國(guó)婚姻與家庭法律專業(yè)委員會(huì)主任】
|來(lái)源：婚姻律師杜芹團(tuán)隊(duì)（ID：duqinlawyer）
離婚時(shí)父母將房產(chǎn)贈(zèng)與子女，能否撤銷？
離婚本就是無(wú)奈的選擇，為了和平分手，夫妻雙方都是絞盡腦汁尋找平衡點(diǎn)。最終，很多夫妻會(huì)在《離婚協(xié)議》中，將房產(chǎn)約定歸孩子所有，以避免雙方繼續(xù)進(jìn)行房產(chǎn)爭(zhēng)奪大戰(zhàn)。那么，問(wèn)題來(lái)了——這樣的約定，是否有效？是否能被撤銷呢？
這種約定，本質(zhì)上屬于夫妻附離婚目的的贈(zèng)與。
《合同法》規(guī)定，除公證贈(zèng)與、帶有公益性質(zhì)、道德義務(wù)性質(zhì)等特殊贈(zèng)與外，其余贈(zèng)與，在贈(zèng)與物尚未實(shí)際交付前，是可以被撤銷的。房產(chǎn)的交付指的是產(chǎn)權(quán)過(guò)戶。據(jù)此，如果已經(jīng)離婚，但尚將房產(chǎn)過(guò)戶至子女名下之前，則男女雙方可以行使任意撤銷權(quán)，將房產(chǎn)據(jù)為己有。如果這樣，對(duì)于不想撤銷的這一方，也就無(wú)法實(shí)現(xiàn)當(dāng)初離婚時(shí)的目的，落得婚姻、財(cái)產(chǎn)兩空，這該如何是好呢？
一、該約定有效，單方不能隨意撤銷。
《婚姻法》司法解釋二規(guī)定，離婚協(xié)議中財(cái)產(chǎn)分割條款，如有欺詐、脅迫情形，一年內(nèi)可以變更或撤銷。除此之外，《婚姻法》及相關(guān)解釋，沒(méi)有任何規(guī)定可以改變離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割條款的法律約束力。
法學(xué)界對(duì)于《離婚協(xié)議》是否適用合同法尚有爭(zhēng)議，但多數(shù)傾向于對(duì)于財(cái)產(chǎn)條款是可以適用《合同法》的。
但是，《婚姻法》是特殊法，即使該約定并不回避適用《合同法》，也因?yàn)榛橐龇▽?duì)此有特殊規(guī)定，應(yīng)適用婚姻法。由此，該約定有效，并且在離婚目的已經(jīng)達(dá)成的情況下，不能被撤銷被突破其約束力。否則，也無(wú)法彰顯對(duì)不愿撤銷一方以及孩子利益的保護(hù)。
二、雙方皆同意撤銷，實(shí)踐中判法不統(tǒng)一。
如前述所說(shuō)，這種約定本不可撤銷。但因孩子尚未成年，孩子以自己之力還不能夠向父母主張要求過(guò)戶。而，男女雙方因某種原因，一致同意撤銷房產(chǎn)贈(zèng)與子女重新分割，或者根本就不走訴訟程序，直接私下處置了房產(chǎn)，這樣，又該怎么辦呢？
我們?cè)鲞^(guò)一個(gè)案例，雙方都同意撤銷贈(zèng)與，寶安法院制作了《民事調(diào)解書》，確定了重新分割該房產(chǎn)的方案。
有些法官的觀點(diǎn)是，既然該約定是夫妻共同財(cái)產(chǎn)處分行為，那么雙方協(xié)商一致當(dāng)然可以重新處置，這是站在離婚目的和離婚雙方利益的角度進(jìn)行的考量，而沒(méi)有考慮未成年子女的利益。盡管作為律師我們并不贊同法院的做法，但這恐怕也就是實(shí)踐中法院審判觀點(diǎn)的不規(guī)范不統(tǒng)一，造成的事實(shí)上的無(wú)奈吧。
即使未經(jīng)訴訟，男女雙方直接處置了房產(chǎn)，作為未成年人的受贈(zèng)人，他根本不知道自己的利益被侵犯，又如何去保護(hù)呢？當(dāng)然，理論上說(shuō)，孩子可以提起訴訟，要求夫妻給與賠償，但這種訴訟，恐怕也是難上加難了。
三、房產(chǎn)登記在一方名下，該方遲遲不愿過(guò)戶給孩子，另一方維權(quán)需技巧。
男女雙方是《離婚協(xié)議》的簽署雙方，而孩子顯然是第三人。該約定是一個(gè)牽涉到第三方利益的條款。如果一方不履行，對(duì)方該如何要求對(duì)方履行呢？
當(dāng)然要先起訴。怎么訴？是以自己名義起訴對(duì)方，要求對(duì)方履行《離婚協(xié)議》呢？還是以孩子名義起訴，要求對(duì)方履行過(guò)戶至自己名下呢？實(shí)踐中建議采用第二種方式。因?yàn)榈谝环N方式，判決書中的當(dāng)事人，與執(zhí)行雙方不一致，可能導(dǎo)致法院拒絕執(zhí)行申請(qǐng)。
這也就是說(shuō)，如果雙方之前采用訴訟離婚，判決書或者調(diào)解書中，說(shuō)明房產(chǎn)歸孩子所有。直接申請(qǐng)執(zhí)行會(huì)面臨執(zhí)行不能的尷尬，可能需要提起另一個(gè)訴訟才行，人為增加了困難。
四、如果該房產(chǎn)尚有貸款，雙方又要持續(xù)月供，將帶來(lái)更多紛爭(zhēng)。
房產(chǎn)尚有貸款，顯然無(wú)法辦理過(guò)戶。而且，倘若有一方不愿再繼續(xù)支付月供，另一方是繼續(xù)月供呢，還是要不斷地起訴對(duì)方支付月供呢？亦或，雙方因?yàn)樯罹狡榷紵o(wú)法繼續(xù)支付月供了，又該怎么處理呢？這些問(wèn)題，既考驗(yàn)雙方也考驗(yàn)法官哪……
綜上所述，離婚時(shí)將房產(chǎn)約定給子女，有很多隱患和風(fēng)險(xiǎn)，慎重！
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