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律師專欄
 
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楊某某被控集資詐騙罪一案之關于數(shù)貿(mào)柜是否具備線上交易功能的補充說明

2015-12-14    作者:王思魯律師
導讀:我們受楊某某的委托和廣東廣強律師事務所的指派,在楊某某被控集資詐騙罪一案中擔任楊某某的辯護人。辯護人于2014年12月9日已向貴院提交了《關于“數(shù)貿(mào)柜”是否具備線上交易功能的具體說明》,在此辯護人認為有必要再次強調(diào)...

我們受楊某某的委托和廣東廣強律師事務所的指派,在楊某某被控集資詐騙罪一案中擔任楊某某的辯護人。

辯護人于2014129日已向貴院提交了《關于“數(shù)貿(mào)柜”是否具備線上交易功能的具體說明》,在此辯護人認為有必要再次強調(diào),“數(shù)貿(mào)柜”具備線上交易功能的硬件、軟件、網(wǎng)絡、支付渠道四大關鍵,已于2010122日全面鋪設完成。

考慮到科某公司在“宏兔大展”計劃中就“數(shù)貿(mào)柜”的所有權進行促銷,因此,單個購柜人所購買的“數(shù)貿(mào)柜”在購柜人與科某公司簽訂的購買合同履行期間是否具備線上交易功能,系認定被告人有無實施詐騙行為的關鍵。現(xiàn)辯護人就上述情況,根據(jù)被告人提交的與謝楠的往來郵件等相關材料,進行補充說明分析,具體如下:

一、“數(shù)貿(mào)柜”整體的線上交易功能的基礎設施鋪墊已完成,意味著科某公司所有的“數(shù)貿(mào)柜”均具備了實現(xiàn)線上交易功能的前提

辯護人認為,在對“數(shù)貿(mào)柜”的功能進行評價時,應從宏觀的角度進行把控,不能從單個“數(shù)貿(mào)柜”能否運營,推倒被告人是否具有詐騙行為。正如《關于“數(shù)貿(mào)柜”是否具備線上交易功能的具體說明》一文所述,在2010年12月2日,“數(shù)貿(mào)柜”實現(xiàn)線上交易功能的最后一項條件——支付渠道的完成,與軟件方面的電子商城、網(wǎng)絡方面的寬帶介入相同,軟件、網(wǎng)絡、支付渠道的實現(xiàn),即可適用于所有的“數(shù)貿(mào)柜”。換言之,只要將某一部“數(shù)貿(mào)柜”開機、植入軟件、連接網(wǎng)絡即可開始線上交易。因此,我們認為,在支付渠道成功綁定后,科某公司的所有“數(shù)貿(mào)柜”均已具備了實現(xiàn)線上交易功能的條件。

退一步分析,即便確實存在功能不全的“數(shù)貿(mào)柜”,亦應有相應的證據(jù)證明究竟系哪一編號的銷售給哪一位客戶的“數(shù)貿(mào)柜”無法運營,否則無法服眾。

二、根據(jù)被告人與證人謝楠的往來郵件顯示,“數(shù)貿(mào)柜”并不存在所謂的“大量黑屏”、“不能使用”的情況

謝某于2010年7月至2011年5月在科某公司任網(wǎng)絡管理員一職,其在口供中說明:“整個公司的所有網(wǎng)絡、計算機等方面的工作都由我負責?!保ㄔ斠姟兜?卷》P90)。謝某負責科某公司“數(shù)貿(mào)柜”的相關情況,其與被告人的郵件往來中談及的也是電子商城以及“數(shù)貿(mào)柜”的相關問題,但在郵件中,均未涉及“數(shù)貿(mào)柜”黑屏或不能使用的情況,相關郵件的主要內(nèi)容系科某機房方案以及電子商城的比較問題。需要注意的是,科某電子商城與京某網(wǎng)的電子上次的比較,系基于電子商城能夠“數(shù)貿(mào)柜”的顯示屏上正常顯示的前提之下。因此,考慮到謝某的職責以及其與被告人往來郵件中未提及“數(shù)貿(mào)柜”不能運營的問題,辯護人認為“數(shù)貿(mào)柜”并不存在所謂的“大量黑屏”、“不能使用”的情況。

三、自被告人離開后,科某公司的經(jīng)營策略經(jīng)過數(shù)次調(diào)整,“數(shù)貿(mào)柜”的相關情況與被告人在職時存在巨大差別

如被告人所述,其系因反對其他人員“保底返租”的經(jīng)營策略而離開公司,也正式因為科某公司在被告人離開后以“銷售數(shù)貿(mào)柜”為主要業(yè)務,對“數(shù)貿(mào)柜”的維護投入不足,導致自2011年下半年,“數(shù)貿(mào)柜”出現(xiàn)了較多的使用障礙。

辯護人認為,在考慮“數(shù)貿(mào)柜”的功能情況時,應就被告人的任職時段,區(qū)別分析。在被告人擔任科某公司管理人員時,“數(shù)貿(mào)柜”能夠正常運行、實現(xiàn)了線上交易功能,此時已足以證明被告人并無通過虛構“數(shù)貿(mào)柜”功能情況進行詐騙的行為。至于被告人離開公司后“數(shù)貿(mào)柜”的相關情況,不能作為認定“數(shù)貿(mào)柜”在2010年尾至2011年初能否運營的依據(jù),同時也不能將相關人員在被告人離開公司后因疏于維護“數(shù)貿(mào)柜”而導致功能出現(xiàn)障礙的責任歸責于被告人。

四、本案至今仍缺乏對“數(shù)貿(mào)柜”功能進行鑒定的關鍵證據(jù)

辯護人認為,無論是對“數(shù)貿(mào)柜”整體情況的考量,還是對于單個“數(shù)貿(mào)柜”運營情況的評價,都需要有法定形式的《鑒定意見》參考、支撐?!皵?shù)貿(mào)柜”是一種全新的電子商務交易載體,涉及多個方面的專業(yè)問題,如在缺乏專門性的《鑒定意見》的情況下,便對“數(shù)貿(mào)柜”功能予否認,只能是主觀臆想,經(jīng)不起推敲。

 

綜上,我們認為,在對“數(shù)貿(mào)柜”功能進行評價時,應從質(zhì)的角度出發(fā),分析“數(shù)貿(mào)柜”實現(xiàn)線上交易功能的條件的達成情況,再輔以專業(yè)的鑒定意見,才能得出經(jīng)得住考驗的結論。

此致

中山市中級人民法院

 

 

辯護人:廣東廣強律師事務所

王思魯 律師

梁栩境 律師

2015年12月13日

 

 

附件:

一、謝某與楊某某的三封往來郵件

  • 王思魯律師辦案心得:刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高,當事人選對律師至關重要;完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結果的和諧統(tǒng)一,律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.

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