企業(yè)家張登陽抽逃出資罪無罪辯護(hù)成功，法院判決免予刑事處罰
原創(chuàng)經(jīng)典案例
作者：楊承富律師（北京市京師律師事務(wù)所）
案號：（2011）黔金刑初字第107號
基本案情
2009年，張登陽與四川某建筑公司的邱某簽訂《土建工程合同》，收取保證金140萬元，張登陽用140萬保證金注冊成立了某水泥公司（年產(chǎn)120萬噸干法水泥項(xiàng)目），后因政府為了吃掉張登陽水泥項(xiàng)目，強(qiáng)迫邱某退出，邱某迫于無奈找張登陽返還140萬元保證金，張登陽出于義氣，遂將該水泥公司注冊資本140萬元全部劃出返還給邱某，造成公司賬戶余款僅為2萬余元，地方政府以“抽逃注冊資金罪”將張登陽刑事拘留，造成近700萬元債務(wù)不能正常償還。
辯護(hù)意見
楊承富律師認(rèn)為：
《中華人民共和國刑法》第159條規(guī)定：抽逃出資罪是指公司股東違反公司法的規(guī)定，在公司成立后又抽逃出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。本案中張登陽的行為不符合本罪的構(gòu)成要件。
抽逃出資罪立法原意是為了避免使公司的注冊資本陷于虛無，從而使公司成為在事實(shí)上沒有權(quán)利能力或者責(zé)任能力的空殼公司，從而損害不特定的合約相對人的利益。對本案而言，公司成立后，主要是為申辦項(xiàng)目手續(xù)，花去將近上千萬元人民幣，該項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于注冊資本140萬元，公司用140萬元償還債務(wù)，不存在損害任何不特定合約相對人的利益。故，本案沒有侵害客體要件。
主觀要件，張登陽作為個(gè)人獨(dú)資公司的股東，水泥公司成立時(shí)的140萬元注冊資本是客觀存在的，雖然是用建設(shè)公司支付的工程的保證金來注冊的，但不影響注冊資本的真實(shí)性。建設(shè)公司的邱某不能按期進(jìn)場施工，是因?yàn)轫?xiàng)目手續(xù)未能辦齊，便要求退款，并以不退錢就綁架張登陽，張登陽沒有辦法，就開了一張140萬元的轉(zhuǎn)賬支票給邱某到農(nóng)業(yè)銀行去支取，張登陽主觀上不存在故意要抽逃出資，張登陽兩次轉(zhuǎn)款是企業(yè)正常的處理企業(yè)流動(dòng)資金的內(nèi)部行為，其主觀上沒有故意，是合同相對人的無奈選擇，且沒有損害任何不特定合約相對人的利益。故其行為不符合抽逃出資罪的主觀要件。
客觀方面，從現(xiàn)實(shí)情況來分析，水泥公司于2009年3月2日取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公安機(jī)關(guān)于2010年9月8日立案偵查，在公司成立1年后，因辦項(xiàng)目手續(xù)需要資金，而且張登陽為辦理該項(xiàng)目實(shí)際支出了800-900萬元，法律并沒有禁止公司成立后不能動(dòng)用注冊資金，只要法律沒有禁止的行為即視為合法。不但是張登陽個(gè)人成立的獨(dú)資公司，就連全國大型的集體、國有企業(yè)，絕大多數(shù)企業(yè)成立后，流動(dòng)資金的數(shù)額都不可能永遠(yuǎn)不低于注冊資金的數(shù)額。如果本案張登陽的罪名成立的話，《中華人民共和國破產(chǎn)法》等法律法規(guī)就沒有立法基礎(chǔ)，就會(huì)受到?jīng)_擊，不能將注冊資金作為成立公司的保證金，永遠(yuǎn)不能動(dòng)用。注冊資金是公司流動(dòng)資金的一部分，不能把所有使用流動(dòng)資金的行為一律作為抽逃出資納入犯罪打擊的范疇?！蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》對罪與非罪是有明確規(guī)定的。本案張登陽被迫將賬上的140萬元退還邱某，將970萬元被迫退還黃某，并未達(dá)到后果嚴(yán)重或有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為，張登陽的項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于注冊資本140萬元，這是不爭的事實(shí)。故其處分作為流動(dòng)資金的注冊資本，不符合抽逃出資的客觀要件。
從上述抽逃出資的犯罪構(gòu)成要件來分析，張登陽的行為，不符合犯罪的客體、客觀方面和主觀方面，其支配流動(dòng)資金的行為，完全是企業(yè)內(nèi)部的自主經(jīng)營行為，沒有損害任何不特定合約相對人的利益，其行為依法不屬于《中華人民共和國刑法》調(diào)整范圍。張登陽抽逃出資的行為，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任而非刑事責(zé)任，張登陽抽逃出資的行為僅僅是違反行政處罰的一般違法行為，尚未達(dá)到刑法處罰的程度,依法應(yīng)判決宣告張登陽無罪。
法院判決
被告人張登陽犯抽逃出資罪，免予刑事處罰。
法律風(fēng)險(xiǎn)提示
單位注冊資金已由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，單位財(cái)務(wù)對支出的資金賬務(wù)處理很重要，一旦處理不當(dāng)，就會(huì)成為必有用心的人為了政績增加財(cái)政收入“斗地主”，以該罪名來打擊企業(yè)家，本案雖然判決免于刑事處罰，但政府將其價(jià)值上億的企業(yè)搶走，導(dǎo)致企業(yè)家張登陽窮困潦倒。
附：判決書原文
附：楊承富律師辯護(hù)詞：
全國首例——抽逃出資被判免予刑事處罰（——對張某判決免于刑事處罰）
辯 護(hù) 詞
（張某辯護(hù)人提交）
尊敬的審判長、審判員：
北京市京師律師事務(wù)所依法接受本案被告人張某之女張某某的委托，指派我們擔(dān)任張某的第一審辯護(hù)人，通過會(huì)見了張某，查閱了卷宗材料，本辯護(hù)人認(rèn)為張某抽逃出資的行為不符合《中華人民共和國刑法》第159條抽逃出資罪的犯罪構(gòu)成要件和不符合《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，張某抽逃出資的行為僅僅是違反行政處罰的一般違法行為，尚未達(dá)到刑法處罰的程度,依法應(yīng)判決宣告張某無罪。其理由如下：
一、本案的基本事實(shí)：
張某于2006年開始到金沙縣考察，該地?zé)o大型水泥廠，張某帶著自己公司引進(jìn)的匯豐（亞洲）國際金融控股投資集團(tuán)香港有限公司和金沙縣人民政府座談過幾次，金沙縣政府同意張某在金沙投資5億元人民幣興建年產(chǎn)120萬噸新型干法旋窯水泥生產(chǎn)線項(xiàng)目。2007年7月6日，遵義皇嘉登峰水泥有限責(zé)任公司與金沙縣人民政府簽訂在金沙縣木孔鄉(xiāng)官渡村投資新建120萬噸/年新型干法旋窯水泥生產(chǎn)線項(xiàng)目（承諾投資5億元人民幣）的業(yè)主《協(xié)議》。協(xié)議簽訂后，政府就要求張某正式申報(bào)，金沙縣發(fā)展改革局在2007年7月1日正式批準(zhǔn)立項(xiàng)，然后報(bào)到畢節(jié)地區(qū)發(fā)改局審批，2007年7月17日正式批復(fù)，并同時(shí)報(bào)省發(fā)改委。由于當(dāng)時(shí)報(bào)到省發(fā)改委遲遲未批，直到2008年9月25日，才批復(fù)同意開展前期工作。與此同時(shí)，政府又報(bào)了一個(gè)120萬噸的技改項(xiàng)目。2008年國慶節(jié)后，政府召集張某開會(huì)，由政府抽調(diào)各部門主要領(lǐng)導(dǎo)人成立了領(lǐng)導(dǎo)小組，協(xié)助張某公司（遵義皇嘉登峰水泥有限責(zé)任公司）工作。前期工作加上所辦該項(xiàng)目的費(fèi)用，張某共花去近900萬元。自己出資70余萬元，其余費(fèi)用全部是向親朋好友借的。由于企業(yè)涉及稅收問題，金沙縣政府要求必須在金沙縣重新設(shè)立新的公司，不能再用遵義皇嘉登峰水泥有限責(zé)任公司搞該項(xiàng)目，因?yàn)槿绻恢匦略O(shè)立公司，只能在遵義繳納稅費(fèi)，該項(xiàng)目正式投產(chǎn)后，金沙縣每年將損失數(shù)千萬元的稅收收入。由于政府要求重新在金沙縣成立新的公司，當(dāng)時(shí)張某資金周轉(zhuǎn)困難，邱顯和的老師先借給張某60萬元，打到遵義皇嘉登峰水泥有限責(zé)任公司的帳上，作為以后搞工程的保證金，當(dāng)時(shí)未打借條；邱顯和于2009年2月11日借款140萬元給張某，也是作今后搞工程的保證金，是直接打到金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司的帳上的。一個(gè)月后，邱顯和邀請張某到邱顯和的四川內(nèi)江國泰建設(shè)工程公司去考察，此時(shí)，邱顯和要求張某出具了一張收到合同履約金200萬元的收條。2009年3月2日，金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。2009年3月18日，公司才在國土廳辦到國有土地使用權(quán)證，該項(xiàng)目所批的土地250畝的旁邊有一所小學(xué)，各部門都要求必須把該小學(xué)搬遷，在搬遷過程中，公司墊支了10萬元，該款是用于土地補(bǔ)償，是直接匯到木孔鄉(xiāng)國土站的帳戶上的，當(dāng)時(shí)興建該學(xué)校是由四川榮泰建筑公司承建，所有款項(xiàng)都由該公司墊支修建，同時(shí)我公司支付了37萬元左右給榮泰建筑公司，新建學(xué)校的工程完工約90%，榮泰建筑公司墊支約50萬元左右，縣政府在2010年支付了135萬元材料款、人工工資等費(fèi)用。
2009年6月30日，在環(huán)評、國土、林業(yè)、節(jié)能環(huán)評未批下來，該項(xiàng)目未獲核準(zhǔn)的前提下，縣政府就要求公司開工，開工請?zhí)渴怯烧l(fā)出的，由當(dāng)時(shí)的一個(gè)副縣長和政府辦主任負(fù)責(zé)抓開工籌建工作，公司沒有辦法，只好配合政府工作。
在水泥項(xiàng)目的手續(xù)未批下來的情況下，2009年10份，邱顯和多次找張某退錢，并以不退錢就綁架張某，張某沒有辦法，就開了一張140萬元的轉(zhuǎn)賬支票給邱顯和到金沙縣農(nóng)業(yè)銀行去支取。邱顯和寫了一張退回合同履約金140萬元的收條給金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司。另外的60萬元邱說讓張某繼續(xù)使用。在2009年11-12月份，邱顯和又與金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司簽訂了一份平場合同，并交了100萬元的合同履約金，2010年8月邱顯和又退回10萬元。現(xiàn)金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司實(shí)際收到邱顯和150萬元合同履約金。2009年8月31日，省、地、縣的各項(xiàng)批文和所有手續(xù)才辦完得到核準(zhǔn)。2010年3月18日，國土廳的手續(xù)辦完后，通知張某去繳納新征土地補(bǔ)償費(fèi)和土地使用費(fèi)，兩筆合計(jì)800萬元左右。此時(shí)，黃吉鳳自愿以參股的形式，占公司5%的股份，借支了970萬元給張某，匯到金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司的帳上，作為繳納國土廳的新征土地補(bǔ)償費(fèi)和土地使用費(fèi)。在2010年2月3日，金沙縣政府韓平縣長開會(huì)時(shí)，叫張某必須在5日內(nèi)打款5000萬元在公司帳上，否則，政府就將該項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓出去，政府事前還與海洛集團(tuán)等三家單位談判過轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目事宜。因?yàn)轫?xiàng)目手續(xù)不齊，張某的投資方不同意就拒絕打款。2010年3月24日，黃吉鳳分兩筆打了970萬元在公司帳上。3月25日，公司派人到縣政府協(xié)商繳納國土廳繳納新征土地補(bǔ)償費(fèi)和土地使用費(fèi)時(shí)，才被告知政府未告知公司任何人，就用財(cái)政款已向國土廳支付了800萬元土地補(bǔ)償費(fèi)和土地使用費(fèi)，金沙縣政府和金沙縣公安局就強(qiáng)行叫黃吉鳳將打到公司帳上的970萬元退走，并威脅黃吉鳳說不退就是非法集資，要抓黃吉鳳。黃吉鳳無賴，前來找到公司說明情況。在2010年4月2日，張某被迫將公司財(cái)務(wù)專用章和轉(zhuǎn)賬支票交給黃吉鳳的侄兒王平來辦理轉(zhuǎn)款手續(xù)（現(xiàn)公司的財(cái)務(wù)印簽、法人章、轉(zhuǎn)賬支票還在王平處）。
張某通過中介人介紹，引進(jìn)貴州博疆投資有限公司，2010年4月26日，金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司與貴州博疆投資有限公司簽訂《項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，公司在2010年6月26日將所有手續(xù)和證件、印章全部都交給了由于博疆公司，并于6月28日將法人變更為張官學(xué)，因博疆公司與張官學(xué)簽訂有投資協(xié)議，由張官學(xué)自己投資，在2010年6月份，博疆公司的法定代表人田興庭被正安縣公安局抓了。然后張官學(xué)就在2010年7月11日，要求登峰公司重新和張官學(xué)簽訂《合作協(xié)議》，協(xié)議簽訂后，張官學(xué)一直未履行協(xié)議。2010年8月份，張某被迫向遵義市公安局報(bào)案，最后經(jīng)正安縣公安局經(jīng)偵大隊(duì)于2010年9月26日協(xié)調(diào)并簽訂《座談筆錄》，由張官學(xué)返還所有項(xiàng)目批文、證照、印章，并變更法定代表人和轉(zhuǎn)股。2010年9月28日，當(dāng)張某到金沙縣工商局辦理變更登記時(shí)，金沙縣公安局經(jīng)偵大隊(duì)以抽逃出資罪將張某刑事拘留。
二、張某抽逃出資的行為不符合《中華人民共和國刑法》第159條的構(gòu)成要件。
《中華人民共和國刑法》第159條規(guī)定：公司股東違反公司法的規(guī)定，在公司成立后又抽逃出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，…….。
客體要件，立法原意是為了避免使公司的注冊資本陷于虛無，從而使公司成為在事實(shí)上沒有權(quán)利能力或者責(zé)任能力的空殼公司，從而損害不特定的合約相對人的利益。對本案而言，公司成立后，主要是為申辦項(xiàng)目手續(xù)，花去將近上千萬元人民幣，該項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于注冊資本140萬元，抽逃140萬元用于償還債務(wù)，不至于和不存在損害任何不特定合約相對人的利益。故，本案沒有侵害客體要件。
主觀要件，張某作為個(gè)人獨(dú)資公司的股東，金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司成立時(shí)的140萬元注冊資本是客觀存在的，雖然是邱顯和支付的工程的保證金來注冊的，但不影響注冊資本的真實(shí)性。邱顯和不能按期進(jìn)場施工，是因?yàn)轫?xiàng)目手續(xù)未能辦齊，便要求退款，并以不退錢就綁架張某，張某沒有辦法，就開了一張140萬元的轉(zhuǎn)賬支票給邱顯和到金沙縣農(nóng)業(yè)銀行去支取，張某主觀上不存在故意要抽逃出資；黃吉鳳自愿以參股的形式，占公司5%的股份，支付了970萬元到金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司的帳上，張某準(zhǔn)備作為繳納國土廳的新征土地補(bǔ)償費(fèi)和土地使用費(fèi)。金沙縣政府以低價(jià)收購張某的項(xiàng)目為目的，便與金沙縣公安局一同強(qiáng)行叫黃吉鳳將打到公司帳上的970萬元退走，并威脅黃吉鳳不退就構(gòu)成非法集資，要抓黃吉鳳。黃吉鳳無耐，前來找到公司說明情況。在2010年4月2日，張某被迫將公司財(cái)務(wù)專用章和轉(zhuǎn)賬支票交給黃吉鳳的侄兒王平來辦理轉(zhuǎn)款手續(xù)（現(xiàn)公司的財(cái)務(wù)印簽、法人章、轉(zhuǎn)賬支票還在王平處），導(dǎo)致公司賬上余額只有1247.11元，完全是政府的不作為和亂作為所致。張某兩次轉(zhuǎn)款是企業(yè)正常的處理企業(yè)流動(dòng)資金的內(nèi)部行為，其主觀上沒有故意，是合同相對人的無奈選擇，且沒有損害任何不特定合約相對人的利益。故其行為不符合抽逃出資罪的主觀要件。
客觀方面，從現(xiàn)實(shí)情況來分析，金沙縣皇嘉登峰水泥有限公司于2009年3月2日取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公安機(jī)關(guān)于2010年9月8日立案偵查，在公司成立1年后，因辦項(xiàng)目手續(xù)需要資金，而且張某為辦理該項(xiàng)目實(shí)際支出了800-900萬元，法律并沒有禁止公司成立后不能動(dòng)用注冊資金，只要法律沒有禁止的行為即視為合法。不但是張某個(gè)人成立的獨(dú)資公司，就年全國大型的集體、國有企業(yè)，絕大多數(shù)企業(yè)成立后，流動(dòng)資金的數(shù)額都不可能永遠(yuǎn)不低于注冊資金的的數(shù)額。如果本案張某的罪名成立的話，《中華人民共和國破產(chǎn)法》等法律法規(guī)就沒有立法基礎(chǔ)，就會(huì)受到?jīng)_擊。抽逃出資的行為、抽逃出資罪、注冊資金、流動(dòng)資金的概念、區(qū)別、內(nèi)涵和外延都是有嚴(yán)格區(qū)別的，不能將注冊資金作為成立公司的保證金，永遠(yuǎn)不能動(dòng)用。注冊資金是公司流動(dòng)資金的一部分，不能把所有使用流動(dòng)資金的行為一律作為作為抽逃出資納入犯罪打擊的范疇。《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》對罪與非罪是有明確規(guī)定的。本案張某被迫將帳上的140萬元退還邱顯和，將970萬元被迫退還黃吉鳳，并未達(dá)到后果嚴(yán)重或有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為，張某的項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于注冊資本140萬元，這是不爭的事實(shí)。故其處分作為流動(dòng)資金的注冊資本，不符合抽逃出資的客觀要件。
從上述抽逃出資的犯罪構(gòu)成要件來分析，張某的行為，不符合犯罪的客體、客觀方面和主觀方面，其支配流動(dòng)資金的行為，完全是企業(yè)內(nèi)部的自主經(jīng)營行為，沒有損害任何不特定合約相對人的利益，其行為依法不屬于《中華人民共和國刑法》調(diào)整范圍。
三、張某抽逃出資的行為不符合《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（2001年4月18日）的相關(guān)規(guī)定。
第一，本案抽逃出資沒有給公司、股東、債權(quán)人造成任何經(jīng)濟(jì)損失；第二，該項(xiàng)目價(jià)值上千萬人民幣，抽逃140萬元沒有致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營；第三，張某抽逃出資未受到過任何行政處罰；第四，張某抽逃出資是出于無奈，用于償還收取的工程保證金和退還入股款，并非用于非法活動(dòng)。故，張某抽逃出資的行為不符合《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》。依法應(yīng)不予追訴。
四、張某抽逃出資，依法應(yīng)承擔(dān)的是民事責(zé)任，而非刑事責(zé)任。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）2010年12月6日最高人民法院審判委員會(huì)第1504次會(huì)議通過）
第十四條 股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實(shí)際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。
★第十五條第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
第十七條股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持。
★第十八條有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。
在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
根據(jù)《公司法》司法解釋三的上述規(guī)定，張某抽逃出資的行為，僅僅是一般的民事違法行為，承擔(dān)的返還出資本息、被解除股東資格等民事責(zé)任。而非構(gòu)成犯罪。
五、轉(zhuǎn)讓或者不轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目，是公司內(nèi)部經(jīng)營權(quán)問題，政府無權(quán)干涉和受讓。
該項(xiàng)目是以公司名義出資取得的，是受法律保護(hù)的，政府本應(yīng)無權(quán)干涉，但韓縣長以政府名義逼迫黃吉鳳轉(zhuǎn)走借款970萬元；對公司引進(jìn)的愿意在2011年5月底前暫時(shí)注入3.3億元人民幣的四川省國大投資有限公司拒之門外，該公司與登峰公司簽約后，由于韓縣長不同意，國大公司鄧大山同志不得不將匯入金沙縣農(nóng)行的5000萬元轉(zhuǎn)走。公司引資了多家投資單位前來談判投資事宜，政府均以各種借口拒之門外，不同意任何投資方前來投資。政府的目的就是只能由城投公司收回，然后轉(zhuǎn)讓牟利。公司對外轉(zhuǎn)讓簽約價(jià)格為1100萬元，而政府最開始以800萬元來收購，最近又只以600萬元來收購。政府的行為嚴(yán)重侵犯了企業(yè)的自主經(jīng)營權(quán)。
六、張某的刑事責(zé)任處理不好，將造成的嚴(yán)重的社會(huì)問題。
張某是畢節(jié)地區(qū)行署張吉勇和譚世明專員親自招商引資到金沙來投資的，投資是有利于金沙縣的經(jīng)濟(jì)建設(shè)，投產(chǎn)后預(yù)計(jì)年銷售收入38588.62萬元，實(shí)現(xiàn)每年稅收收入4014.68萬元，并能解決當(dāng)?shù)財(cái)?shù)1100余人的就業(yè)問題。張某花了近5年的時(shí)間，實(shí)際耗資近900萬元，才將120萬噸/年新型干法旋窯水泥生產(chǎn)線項(xiàng)目的所有手續(xù)和證件辦齊，所有證件和手續(xù)是合法的和有效的，且于2011年8月30日前不動(dòng)工就到期作廢。張某的刑事責(zé)任倘若處理不好，將會(huì)造成如下社會(huì)問題：
第一，張某作為公司的法定代表人，倘若不盡快釋放，項(xiàng)目的所有手續(xù)在今年的8月30日后就報(bào)廢。關(guān)于政府方面：一是政府支付的800萬元新征土地補(bǔ)償費(fèi)和土地使用費(fèi)及墊支的135萬元建?？顚o法退回和沒有著落，追究項(xiàng)目報(bào)廢的原因，相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)將要被追究行政責(zé)任；學(xué)校未繼續(xù)修建完工，施工方的合同糾紛、經(jīng)濟(jì)糾紛仍需要解決。如果金沙縣的政法機(jī)關(guān)堅(jiān)持要追究張某的刑事責(zé)任,作為個(gè)人來說,不管張某是被有關(guān)單位組織設(shè)計(jì)還是債權(quán)人設(shè)計(jì)陷害,無力與強(qiáng)大的國家機(jī)器爭辯，張某個(gè)人被設(shè)計(jì)就算了,只是不知他費(fèi)盡幾年心血跑來的項(xiàng)目還能不能正常開展。
第二，公司方面，張某的項(xiàng)目按公司的經(jīng)營思路，對外招商引資，投資方的資金達(dá)到金沙，被政府無理拒絕，投資方被迫轉(zhuǎn)走。項(xiàng)目報(bào)廢后，張某為申報(bào)該項(xiàng)目花去的近900萬元的債務(wù)由誰來買單？公司因項(xiàng)目對外簽訂的所有合同糾紛、榮泰建筑公司的工程款、兩臺(tái)挖掘機(jī)的閑置損失、設(shè)計(jì)費(fèi)、人工費(fèi)、學(xué)校監(jiān)理費(fèi)、農(nóng)民的青苗補(bǔ)償款等等損失，由誰來承擔(dān)？到時(shí)誰來承擔(dān)項(xiàng)目報(bào)廢的責(zé)任?當(dāng)然政府可能有能力做到項(xiàng)目正常運(yùn)轉(zhuǎn),但將本案的整個(gè)過程公開后,不知是否還有其他膽大的投資者及項(xiàng)目投資管理人愿意為金沙的經(jīng)濟(jì)發(fā)展出力。張某是在變更法人登記時(shí)被采取強(qiáng)制措施的,張某被采取強(qiáng)制措施后,親屬都不能會(huì)見,但有的債權(quán)人通過公安局的人員到看守所叫張某寫出有張某簽名的空白信箋,利用手中的公司印章很有可能簽訂了一些合同,增大公司的債務(wù),并且聽律師說檢察官告訴這些合同已經(jīng)起訴到法院,作為張某抽逃出資的嚴(yán)重后果。張某為申報(bào)該項(xiàng)目花去的近900萬元的債務(wù)都是公司債務(wù),因?yàn)閭鶛?quán)人肯定是不會(huì)相信張某個(gè)人的,只有見到公司印章才會(huì)借款。張某被采取強(qiáng)制措施后,不知是有關(guān)單位還是個(gè)別債權(quán)人新增的債務(wù)(如果不被追究),從法律上講也是公司債務(wù),這些都是要公司來承擔(dān)的。
綜上，本辯護(hù)人認(rèn)為，張某抽逃出資的行為不符合《中華人民共和國刑法》第159條抽逃出資罪的犯罪構(gòu)成要件和不符合《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，張某抽逃出資的行為僅僅是違反行政處罰的一般違法行為，尚未達(dá)到刑法處罰的程度,依法應(yīng)判決宣告張某無罪。
以上辯護(hù)意見，望合議庭評議時(shí)予以充分考慮。
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