用“小金庫”發(fā)獎(jiǎng)金，應(yīng)當(dāng)小心

”小金庫”，是指違反法律法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，應(yīng)列入而未列入符合規(guī)定的單位賬簿的各項(xiàng)資金（含有價(jià)證券）及其形成的資產(chǎn)。“小金庫”資金來源眾多，歸納起來，主要有以下渠道：各項(xiàng)生產(chǎn)經(jīng)營收入；各項(xiàng)服務(wù)和勞務(wù)收入；各項(xiàng)價(jià)外費(fèi)用；各種集資、攤派、贊助、捐贈(zèng)等收；股票、債券等投資收益；各種形式的回扣和傭金；各項(xiàng)行政事業(yè)性收費(fèi)；各項(xiàng)罰沒收入；各類協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)的會(huì)費(fèi)收入；其他應(yīng)列入本單位或企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)部門賬內(nèi)或應(yīng)交存財(cái)政專戶的收入；通過虛列支出、資金返還等方式將資金轉(zhuǎn)到本單位或企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)部門賬外的款項(xiàng)；等等。可見，“小金庫”是單位從各種渠道得到的，未按照常規(guī)的預(yù)算管理安排使用的資金，這些資金由單位自主決定使用，具有一定的隨意性

關(guān)于“小金庫”的問題，人們常有一種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，認(rèn)為“小金庫”的餞沒有進(jìn)行預(yù)算，也沒有納入單位的賬戶管理：是單位的額外收入，將其占有或分配給單位員工或者用于其他用

途都不會(huì)“犯錯(cuò)誤”，但是，“小金庫”內(nèi)的資金仍然是國有財(cái)產(chǎn)，屬于典型的公共財(cái)物。因此侵犯“小金庫”財(cái)產(chǎn)所有權(quán)或不當(dāng)使用“小金庫”的行為也有構(gòu)成犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。

2009年，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳聯(lián)合印發(fā)《關(guān)于深入開展“小金庫”治理工作的意見》，決定在全國范圍內(nèi)深入開展“小金庫”治理工作，并且明確了治理范圍、步驟和政策把握。同年，中共中央紀(jì)委、監(jiān)察部、財(cái)政部、審計(jì)署又印發(fā)了《關(guān)于在黨政機(jī)關(guān)和事業(yè)單位開展“小金庫”專項(xiàng)治理工作的實(shí)施辦法》對專項(xiàng)治理工作予以細(xì)化。2014年，財(cái)政部、審計(jì)署聯(lián)合印發(fā)了《深入開展貫徹執(zhí)行中央八項(xiàng)規(guī)定嚴(yán)肅財(cái)經(jīng)紀(jì)律和“小金庫”專項(xiàng)治理工作方案》，重申“小金庫”的治理重點(diǎn)。在從嚴(yán)治吏的刑事政策下，“小金庫”引發(fā)的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)不容忽視。

以案說法

某函授學(xué)院系自收自支的事業(yè)單位，全部資產(chǎn)為國有資產(chǎn)周某任學(xué)院教務(wù)處處長，有國家事業(yè)編制：

2003年至2008年，周某任教務(wù)處處長期間，私自大幅提高學(xué)生重修費(fèi)、補(bǔ)考費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，并將這些收費(fèi)截留下來未入學(xué)院財(cái)務(wù)賬，建立“小金庫”。由于學(xué)校待遇較差，老師們有頗多不滿，周某與教務(wù)處另外兩位老師商量將截留的學(xué)生重修費(fèi)、補(bǔ)考費(fèi)作為“加班補(bǔ)貼”發(fā)放，每次發(fā)加班補(bǔ)貼，都有部門內(nèi)部記錄和領(lǐng)款人簽名。5年間，包括周某在內(nèi)的教務(wù)處的3名老師共提取3.4萬元“小金庫”資金用于發(fā)放“加班補(bǔ)貼”。

刑辯律師點(diǎn)評

按照規(guī)定，學(xué)院內(nèi)發(fā)生的業(yè)務(wù)收支和經(jīng)濟(jì)往來應(yīng)全部納入單位法人機(jī)構(gòu)設(shè)置的財(cái)務(wù)賬戶，由學(xué)院統(tǒng)一支配。務(wù)處負(fù)責(zé)收取的重修費(fèi)、補(bǔ)考費(fèi)屬于學(xué)校收入，其性質(zhì)也應(yīng)為學(xué)校資產(chǎn)產(chǎn)。周某和參與從“小金庫”中分得“加班費(fèi)”的老師均為國家事業(yè)單位人員，其非法占有、私分“小金庫”國有資產(chǎn)資產(chǎn)的行為可能觸犯刑法。但本案的難點(diǎn)是，動(dòng)用“小金庫”資金的行為屬于私分國有資產(chǎn)行為還是屬于共同貪污行為

貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財(cái)物的行為，這是大家比較熟悉的一種公職人員刑事犯罪。

私分國有資產(chǎn)罪，是指國家機(jī)關(guān)、國有公、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國家規(guī)定，以單位名義將資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的行為。兩種犯罪都侵犯了國有資產(chǎn)所有權(quán)權(quán)，但兩罪區(qū)別還是明顯的：首先，私分國有資產(chǎn)罪屬于單位犯罪，“私分”是“集體私分”，因此，犯罪行為通常是在單位內(nèi)部公開的；而貪污罪通常是秘密進(jìn)行的，不為其他人所知，為掩蓋非法占有公共財(cái)物的事實(shí)，通常還會(huì)想方設(shè)法將賬戶抹平，其次，私分國有財(cái)產(chǎn)罪屬于單位犯罪，雖然最終由單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員承擔(dān)刑事責(zé)任，但是私分帶有“單位決定”的性質(zhì)，是領(lǐng)導(dǎo)以單位名義決定的“集體私分”，是將國有財(cái)產(chǎn)在單位所有員工中，或者絕大多數(shù)員工中分配；而貪污罪是典型的自然人犯罪，私分決定由個(gè)人做主將國有財(cái)產(chǎn)私分給領(lǐng)導(dǎo)或者單位部分員工。最后，私分國有財(cái)產(chǎn)要達(dá)到數(shù)額較大才構(gòu)成犯罪，根據(jù)有關(guān)司法解釋，目前“數(shù)額較大”是指集體私分的財(cái)產(chǎn)總數(shù)累計(jì)數(shù)額在10萬元以上貪污罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于這一數(shù)額。

本案中，教務(wù)處3位老師不具有共同利用職務(wù)便利，采取盜竊、欺騙等手段貪污公款的意思聯(lián)絡(luò)和主觀故意，而是以一種在部門內(nèi)部公開的方式私分，應(yīng)視為單位集體行為根據(jù)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定的精神，周某作為教務(wù)處處長，雖然無權(quán)代表整個(gè)學(xué)院處分圍有財(cái)產(chǎn)，但教務(wù)處屬于國家事業(yè)單位內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，符合單位犯罪主體資格。但是，教務(wù)處工作人員集體私分學(xué)院賬外“小金庫”的金額尚未達(dá)到私分國有資產(chǎn)罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，尚未構(gòu)成犯罪。

相關(guān)規(guī)定

中共中央紀(jì)委、監(jiān)察部、財(cái)政部、審計(jì)署《關(guān)于在黨政機(jī)關(guān)和事業(yè)單位開展“小金庫”專項(xiàng)治理工作的實(shí)施辦法》 （中紀(jì)發(fā)[2009]7號）

一、專項(xiàng)治理的范圍和內(nèi)容

（二）專項(xiàng)治理內(nèi)容

違反法律法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，應(yīng)列入而未列入符合規(guī)定的單位賬簿的各項(xiàng)資金（含有價(jià)證券）及其形成的資產(chǎn)，均納入治理范圍。重點(diǎn)是2007年以來各項(xiàng)“小金庫”資金的收支數(shù)額，以及2006年底“小金庫”資金滾存余額和形成的資產(chǎn)。對設(shè)立“小金庫”數(shù)額較大或情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)追溯到以前年度。  

“小金庫”主要表現(xiàn)形式包括：

I．違規(guī)收費(fèi)、罰款及攤派設(shè)立“小金庫”；

2．用資產(chǎn)處置、出租收入設(shè)立“小金庫”；

3．以會(huì)議費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)和咨詢費(fèi)等名義套取資金設(shè)立“小金庫”；

4．經(jīng)營收入未納入規(guī)定賬簿核算設(shè)立“小金庫”；

5．虛列支出轉(zhuǎn)出資金設(shè)立“小金庫”；

6．以假發(fā)票等非法票據(jù)騙取資金設(shè)立“小金庫”；

7．上下級單位之間相互轉(zhuǎn)移資金設(shè)立“小金庫”。

《最高人民法院全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法發(fā)[2001]8號）

二、座談會(huì)重點(diǎn)研究討論了人民法院審理金融犯罪案件中遇到的一些有關(guān)適用法律問題。

（一）關(guān)于單位犯罪問題

根據(jù)刑法和《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋）的規(guī)定，以單位名義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。

1．單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門實(shí)施犯罪行為的處理。以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實(shí)施犯罪，違法所得亦歸分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。不能因?yàn)閱挝坏姆种C(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財(cái)產(chǎn)，就不將其認(rèn)定為單位犯罪，而按照個(gè)人犯罪處理。

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