實(shí)踐中、常有公職人員持有干股或者股票或者與他人合作開公司而成為企業(yè)股東的情況、持有公司股份或者股票本是私事，但對(duì)于公職人員而言什么樣的行為是正常的經(jīng)濟(jì)行為，什么樣的行為則是違紀(jì)違法．甚至越過(guò)雷池邁入犯罪深淵呢？
所謂“干股”，是指未出資而獲得的股份，具體包括兩種情形：一種是由他人出資，無(wú)償轉(zhuǎn)讓給受讓人的股份，由于其有資本依托，受讓人持有這部分股份后，其他股東的份額會(huì)減損。另一種是沒有資本依托的干股．由于其本身并無(wú)價(jià)值，所以不影響其他股東的份額。概言之，干股不是真正。的股份．而是假設(shè)某人擁有這么多的股份，可按照某一比例分得紅利對(duì)股權(quán)。對(duì)未進(jìn)行轉(zhuǎn)讓登記，但事實(shí)上發(fā)生了轉(zhuǎn)讓的，也應(yīng)認(rèn)定為受賄。
公職人員收受他人贈(zèng)與的干股，均應(yīng)以受賄論處。公職人員自己支付股本金購(gòu)買較有可能升值的股票，屬于正常的經(jīng)濟(jì)行為，只要未涉及證券犯罪，刑法對(duì)此不加干涉，公職人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，非法收受股票，沒有支付股本金，無(wú)論股票漲跌，均應(yīng)認(rèn)定為受賄。
公職人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以“合作”開辦公司或者進(jìn)行其他“合作”投資的名義收受請(qǐng)托人財(cái)物．是近年來(lái)較常見的受賄形式。如果公職人員實(shí)際上自己未出資資，而由請(qǐng)托人出資的應(yīng)以受賄論處；如果公職人員以“合作”的名義獲取了“利潤(rùn)”，但既沒有實(shí)際出資，也沒有參與管理、經(jīng)營(yíng)，當(dāng)然也應(yīng)以受賄論處。在此種情況下，認(rèn)定受賄的關(guān)鍵在于公職人員是否有實(shí)際出資行為：公職人員只要有真實(shí)的出資，即使未參與經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)，也不能認(rèn)定為受賄；“參與經(jīng)營(yíng)、管理”是判斷公職人員是否僅僅是名義上“合作”的一個(gè)因素，在一定條件下，經(jīng)營(yíng)、管理行為可以視為出資的方式之一。
而根據(jù)《公務(wù)員法》的規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，不得在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)；公務(wù)員辭去公職或者退休的，原系領(lǐng)導(dǎo)成員的公務(wù)員在離職3年內(nèi)，其他公務(wù)員在離職2年內(nèi)，不得到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織任職，不得從事與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營(yíng)利性活動(dòng)?？梢姡毴藛T個(gè)人或者借他人名義經(jīng)商、辦企業(yè)，個(gè)人獨(dú)資或與他人合資、合股經(jīng)辦商業(yè)或其他企業(yè)，以個(gè)人或他人名義入股的形式經(jīng)辦企業(yè)，私自以承包、租賃、受聘等方式從事商業(yè)和其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，本身是涉嫌違法的。
以案說(shuō)法
鄒某與肖某某是讀環(huán)境工程系時(shí)的大學(xué)同學(xué)，畢業(yè)多年后，鄒某走上仕途，當(dāng)上了某環(huán)保局干部，肖某某則自主創(chuàng)業(yè)，開辦了一家污水處理工程公司。一次同學(xué)家聚會(huì)中，鄒某得知肖某的公司經(jīng)營(yíng)勢(shì)頭良好，想投資入股。肖某桌覺得鄒某從事環(huán)境行政監(jiān)管工作，能為公司帶來(lái)客戶，于是欣然同意。其對(duì)鄒某說(shuō)：“你入5萬(wàn)塊錢股，相當(dāng)于我們公司1%的股份，入股的當(dāng)年年底便向鄒某賬戶打入3萬(wàn)元，說(shuō)是公司股東的分紅。此后，鄒某有合適的時(shí)機(jī)就把肖某某的公司推薦給排污企業(yè)，每年都從肖某某公司獲得數(shù)額不等的分紅，直至案發(fā)，鄒某共從肖某某處獲得“分紅”15萬(wàn)元。
對(duì)本案中鄒某的行為定性為受賄沒有爭(zhēng)議，但對(duì)于鄒某受賄金額的認(rèn)定出現(xiàn)了分歧
刑辯律師傅點(diǎn)評(píng)
公職人員收受干股或者股票，以及參與公司分紅的數(shù)額認(rèn)定問題，在實(shí)踐中的情況比較復(fù)雜，需要區(qū)別對(duì)待。
（1）,關(guān)于收受干股的受賄數(shù)額認(rèn)定。盡管收受干股成立受賄罪不以是否進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記為條件，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記對(duì)受賄數(shù)額的認(rèn)定有一定影響。如果公職人員收受的干股進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所得的分紅利按受賄孳息處理。而實(shí)踐中大量存在的情況是收受的干股未履行相關(guān)登記手續(xù)，本案就屬于這種情況。在這種情況下，如果有“相關(guān)證據(jù)證明”股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，與已登記的轉(zhuǎn)讓等同對(duì)待；如果股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓，公職人員以股份分紅名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額；如果沒有證據(jù)證明股份發(fā)生轉(zhuǎn)讓，事實(shí)上也未分紅獲利的，則不屬
于受賄。因此，并非所有收受干股的行為都要認(rèn)定為受賄。 本案中，鄒某未實(shí)際出資而收受干股，并且未進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)計(jì)登記，因此，其所收受15萬(wàn)元公司“分紅”均應(yīng)認(rèn)定為受賄
數(shù)額。鄒某為肖某某公司拉客戶的行為不能認(rèn)定為參與公司經(jīng)營(yíng)、管理的行為，而是其利用職務(wù)便利為肖某某謀取利益，符合“權(quán)錢交易”的本質(zhì)。
(2)關(guān)于收受股票的受賄數(shù)額認(rèn)定。公職人員非法收受股票，沒有支付股本金的，其受賄數(shù)額按照收受股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格計(jì)算；如果股票已上市且已升值，公職人員僅支付了股本金的，其“購(gòu)買”股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格與股本金的差價(jià)部分應(yīng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。 (3）關(guān)于與他人合作開辦公司或者合作投資的受賄數(shù)額認(rèn)定。公職人員以“合作”名義參與公司分紅大致包括以下具體情況：一是虛假出資，虛假合怍。即公職人員既未實(shí)際出資資，又未參與公司經(jīng)營(yíng)、管理，卻分得”利潤(rùn)”的，所獲“利潤(rùn)”數(shù)額即為受賄數(shù)額。二是虛假出資．真實(shí)合作。即公職人員實(shí)際上自己未出資，而由請(qǐng)托人出資，與收受干股的情況類似，出資額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額，“利潤(rùn)”作為受賄的非法孳息。三是真實(shí)出資，超額分紅。公職人員超出出資份額分得利潤(rùn)，超出的部分認(rèn)定為受賄數(shù)額。四是由請(qǐng)托人墊資。即公職人員以
請(qǐng)托人墊資的形式“合作”，不參與經(jīng)營(yíng)、管理，并分得“利潤(rùn)”。對(duì)此需要根據(jù)具體情況綜合判斷，如有無(wú)正當(dāng)墊資理由、雙方平時(shí)關(guān)系和往來(lái)；墊資方是否有請(qǐng)托；公職人員是否利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益；墊資后是否有歸還的意思表示和行為；是否有歸還能力；等等。我們認(rèn)為，按照“誰(shuí)出資，誰(shuí)收益”的原則，如果有證據(jù)表明確實(shí)為“墊付”，那么公職人員就是投資人，其按照出資份額分得利潤(rùn)是不應(yīng)被認(rèn)定為受賄的。 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)[2007] 22號(hào))
二、關(guān)于收受干股問題
干股是指未出資而或得的股份．國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人渫取利益，收受請(qǐng)托人提供的干股的，以受賄論處，進(jìn)行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，或者相關(guān)證據(jù)證明股份發(fā)生了實(shí)際轉(zhuǎn)讓的，受賄數(shù)額按轉(zhuǎn)讓行為時(shí)股份價(jià)值計(jì)算，所分紅利按受賄孳息處理。股份未實(shí)際轉(zhuǎn)讓，以股份分紅名義獲取利益的，實(shí)際獲利數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄數(shù)額。
三、關(guān)于以開辦公司等合作投資名義收受賄賂問題
國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，由請(qǐng)托人出資，“合作”開辦公司或者進(jìn)行其他“合作”投資的，以受賄論處。受賄數(shù)額為請(qǐng)托人給國(guó)家工作人員的出資額。
國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以合作開辦公司或者其他合作投資的名義獲取“利潤(rùn)”，沒有實(shí)際出資和參與管理、經(jīng)營(yíng)的，以受賄論處。
《最高人民法院全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法發(fā)[2003]167號(hào)） 《最高人民法院全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法發(fā)[2003】167號(hào)）
三、關(guān)于受賄罪
（七）涉及股票受賄案件的認(rèn)定
在辦理涉及股票的受賄案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意：國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取或非法收受股票，沒有支付股本金，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪的，其受賄數(shù)額按照收受股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格計(jì)算。(2)行為人支付股本金而購(gòu)買較有可能升值的股票，由于不是無(wú)償收受請(qǐng)托人財(cái)物，不以受賄罪論處。(3)股票已上市且已升值，行為人僅支付股本金，其“購(gòu)買”股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格與股本金的差價(jià)部分應(yīng)認(rèn)定為受賄
馬子偉律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
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