在建筑行業(yè)，總承包商往往會將工程分包給其他分包商，由分包商完成工程項目。在實踐中，有些承包商甚至將其工程分包給不具備用工主體資格的組織或自然人，那么在這種情形之前，不具備用工主體資格的組織或自然人如果再招用勞動者進行施工，那么誰是這些勞動者的用人單位？誰來承擔這些勞動者的用工責任，在實踐中遇到最多的問題是如果這些勞動者發(fā)生工傷，誰來承擔工傷賠償責任。筆者認為，對此有必要進行理清。
一、案情簡介
浙江某建設公司上海浦東分公司與宋某于2008年3月21日簽訂了期限自2008年3月21日起至工程結(jié)束之日止的工程承包協(xié)議，約定建設公司將上海市浦東新區(qū)的一工程承包給宋某，施工范圍為零星砌筑（帶粉刷）、內(nèi)外墻粉刷等11項工作。宋某于2008年6月20日招用外地來上海打工的肖某，安排在承建的上海市浦東工地上從事粉刷工作，工資按100元/天計算。2008年7月21日，肖某在工地上工作時從腳手架上墜落，后一直在家休養(yǎng)。
2008年12月9日，肖某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求確認建設公司、肖某于2008年6月20日至今存在勞動關系，要求建設公司補繳2008年6月至2009年1月的外來從業(yè)人員綜合保險。
勞動爭議仲裁委員會裁決：建設公司、肖某于2008年6月20日起建立勞動關系至今；建設公司為肖某補繳2008年7月至2009年1月的外來從業(yè)人員綜合保險1518.30元。
建設公司不服仲裁裁決，遂訴諸法院，建設公司認為，雙方之間沒有勞動合同關系，肖某系案外人宋某雇傭，宋某與建設公司之間也僅僅是工程承包關系，并且工程已經(jīng)在2008年8月底完工。請求判令：1、不確認建設公司、肖某于2008年6月20日起建立勞動關系；2、建設公司不為肖某補繳2008年7月至2009年1月的外來從業(yè)人員綜合保險1518.30元。
二、裁判結(jié)果
一審法院審理后認為，根據(jù)有關規(guī)定，建筑施工、礦工企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具有用工主體資格的組織或者自然人，對該組織或者自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。肖某自2008年6月20日被宋某招用，安排在建設公司所承建的本市工地上從事粉刷工作。宋某作為個人承包，不能成為合法的用工主體，故法院確認建設公司、肖某自2008年6月20日起建立勞動關系。因建設公司、肖某對勞動關系的終結(jié)均未作過明確的意思表示，故雙方至今仍存在勞動關系。肖某系外來從業(yè)人員，根據(jù)相關規(guī)定，建設公司應為肖某繳納勞動關系存續(xù)期間的外來從業(yè)人員綜合保險。建設公司要求不為肖某補繳2008年7月至2009年1月外來從業(yè)人員綜合保險1518.30元的訴訟請求，不予支持。一審法院遂于2009年3月20日作出判決：一、建設公司與肖某自2008年6月20日起建立勞動關系至今；二、建設公司于判決生效之日起十日內(nèi)為肖某補繳2008年7月至2009年1月期間的外來從業(yè)人員綜合保險1518.30元。
建設公司不服一審判決，遂提起上訴。二審法院認為，肖某確系案外人宋某招用，建設公司也確實將工程發(fā)包給宋某，由于宋某系個人承包，不是合法的用工主體，因此，原審法院依法認定由建設公司承擔用工主體責任，并無不妥。建設公司堅持原訴稱意見，又無新的事實與依據(jù)，本院對其上訴請求不予支持。原審法院根據(jù)查明的事實所作出的判決是正確的，應予維持。2009年4月16日二審法院判決駁回了上訴，維持原判。
三、案例評析
本案是一起關于建筑施工工程分包過程中，誰來承擔用工責任的典型案例。為了加強對建筑施工、礦山行業(yè)的勞動者的保護，原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》勞社部發(fā)［2005］12號第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。因此，在本案中，由于建設公司將工程分包給宋某，宋某招用了肖某，而宋某系又不具有用人資質(zhì)的自然人，因此，需要由建設公司承擔對肖某的用工責任。在本案中，肖某要求確認與建設公司的勞動關系并非真正目的，真正目的是在勞動關系認定后的工傷認定及與之相關的工傷索賠。
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