因為財務造假，上海大智慧股份有限公司領到證監(jiān)會下發(fā)的罰單，被罰60萬元。隨著行政處罰的落地，目前全國各地不少股東正在集結(jié)準備索賠，一場上市公司虛假陳述引發(fā)的維權(quán)大戰(zhàn)即將拉開帷幕。

一、大智慧財務數(shù)據(jù)造假受到行政處罰

大智慧是一家面向國內(nèi)和國際資本市場，從事資本市場投資咨詢及相關服務業(yè)務的全國性投資管理咨詢公司。自今年5月起，因涉嫌違反證券法律規(guī)定，證監(jiān)會宣布對其立案調(diào)查。11月7日，大智慧發(fā)布關于收到中國證監(jiān)會《行政處罰及市場禁入事先告知書》的公告。公告顯示，大智慧在2013年存在多起虛增收入的行為，共計虛增了過億元營業(yè)收入。根據(jù)當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)《證券法》等法律法規(guī)的相關規(guī)定，證監(jiān)會擬決定對公司責令改正，給予警告，并處以60萬元罰款；對公司時任董事、監(jiān)事、高級管理人員、相關中層人員給予警告、罰款等處罰。

但是大智慧面臨的法律責任遠不止如此，自5月份起，上海、浙江等地的多家律師事務所，開始了索賠投資者的征集，欲提起民事訴訟，要求大智慧賠償其虛假陳述違法行為給投資者造成的投資差額等損失。那具體來說，上市公司虛假陳述究竟要承擔哪些法律責任？今天，四川明炬律師事務所專職從事公司事務業(yè)務的劉曉靜律師將針對該問題為大家作出詳細解答。

二、上市公司虛假陳述應承擔的法律責任

虛假陳述，是指信息披露義務人違反證券法律規(guī)定，在證券發(fā)行或者交易過程中，對重大事件不正確或不正當披露信息和陳述事實的行為。上市公司虛假陳述的目的多種多樣，或為騙取上市資格，或為騙取配股資格，也或為利用虛假陳述單獨或伙同他人操縱股票價格，從中獲利。虛假陳述屬于違法甚至犯罪行為，作出虛假陳述的上市公司需要承擔相應的法律責任。

（一）民事責任

1、歸責原則

我國區(qū)分不同的主體而規(guī)定了不同的歸責原則：

（1）無過錯責任原則。

根據(jù)《證券法》第六十九條規(guī)定，發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任。

（2）過錯推定責任。

發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

（3）過錯責任。

發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。

2、構(gòu)成要件

虛假陳述民事責任的構(gòu)成要件主要有四點：違法行為、主觀過錯、虛假陳述和損害后果之間的因果關系、損害后果。

（1）違法行為

虛假陳述主要具體表現(xiàn)為虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏、不正當披露等等虛假陳述行為。

（2）主觀過錯

主觀過錯適用于區(qū)分不同虛假陳述行為具體情形概念上，同時，在適用歸責原則的時候，主觀過錯對確定是否構(gòu)成虛假陳述行為，適用不同的歸責原則有重大作用。

（3）虛假陳述和損害后果之間的因果關系

根據(jù)《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第十八條規(guī)定，投資人具有以下情形的，人民法院應當認定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關系：

①投資人所投資的是與虛假陳述直接關聯(lián)的證券。

②投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券。

③投資人在虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。

（4）損害后果

虛假陳述行為確實造成了投資者的實際損失，只有造成實際損失才可以申請民事責任的賠償。

3、賠償范圍

虛假陳述行為人在證券交易市場承擔民事賠償責任的范圍，以投資人因虛假陳述而實際發(fā)生的損失為限。投資人實際損失包括：

（1）投資差額損失。

（2）投資差額損失部分的傭金和印花稅。

前款所涉資金利息，自買入至賣出證券日或者基準日，按銀行同期活期存款利率計算。

導致證券被停止發(fā)行的，投資人有權(quán)要求返還和賠償所繳股款及銀行同期活期存款利率的利息。

（二）行政責任

根據(jù)《證券法》第一百九十三條規(guī)定，發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人虛假陳述，責令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。其控股股東、實際控制人指使虛假陳述的，依照前款規(guī)定處罰。

（三）刑事責任

1、欺詐發(fā)行股票、債券罪

《刑法》第一百六十條規(guī)定，在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

2、違規(guī)披露、不披露重要信息罪

《刑法》第一百六十一條規(guī)定，依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

如上所述，虛假陳述的責任主體所承擔的法律責任主要有民事責任，行政責任和刑事責任三種。投資人想要依據(jù)虛假陳述提起民事訴訟，除了需要滿足相應的《民事訴訟法》的相關規(guī)定外，還需要依據(jù)有關機關的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書。針對大智慧財務造假，相信證監(jiān)會不日即會作出正式處罰決定。根據(jù)司法解釋規(guī)定，2014年2月28日至2015年5月1日之間買入大智慧股票，并且在2015年5月1日后賣出或繼續(xù)持有股票者，只要權(quán)益受損，即可以向有管轄權(quán)的法院提起民事賠償訴訟。（來源：法邦網(wǎng)）