王思魯律師：我們?cè)?015年3月2日的庭審時(shí)指出公訴人將審訊同步錄音錄像作為證據(jù)提交時(shí)沒有當(dāng)庭出示和播放，不能作為證據(jù)使用，因此合議庭決定將相關(guān)錄音錄像復(fù)制給我們辯方，聽取我們對(duì)這組證據(jù)的意見。隨后，我們一共從貴院處得到十四張光盤，其中文件名為201403051947和201403051352的兩張光盤無法讀取內(nèi)容，其余十二張光盤有八張對(duì)應(yīng)謝**的筆錄，有一張對(duì)應(yīng)周**的筆錄，有一張對(duì)應(yīng)陳**的筆錄的，有一張對(duì)應(yīng)朱均財(cái)?shù)墓P錄，有一張對(duì)應(yīng)朱澤深的筆錄?，F(xiàn)就這些同步錄音錄像有幾個(gè)總的質(zhì)證意見。
一、 總的質(zhì)證意見
第一，謝**2014年3月18日的詢問筆錄沒有同步錄音錄像，違反了《人民檢察院訊問職務(wù)犯罪嫌疑人實(shí)行全程同步錄音錄像的規(guī)定（試行）》第二條的規(guī)定“人民檢察院訊問職務(wù)犯罪嫌疑人實(shí)行全程同步錄音、錄像，是指人民檢察院辦理直接受理偵查的職務(wù)犯罪案件，每次訊問犯罪嫌疑人時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)訊問全過程實(shí)施不間斷的錄音、錄像。”
結(jié)合謝**對(duì)這份筆錄違法性的陳述，以及該份筆錄沒有記錄詢問起止時(shí)間、內(nèi)容也與其他口供出入較大等情況，該詢問筆錄的合法性、真實(shí)性沒有得到證實(shí)。
第二，辦案人員在2014年3月7日、2014年3月13日詢問謝**的過程中誘供情況明顯，辦案人員在詢問謝**了解基本案情時(shí)，手中已經(jīng)有現(xiàn)成的稿件，并以此為基礎(chǔ)引導(dǎo)謝**陳述，謝**在回答問題時(shí)絕大多數(shù)時(shí)候就像是在背書，區(qū)別不大的兩個(gè)詞卻會(huì)讓謝**反復(fù)斟酌，經(jīng)辦案人員提示后就知道要怎么說。另外，謝**不時(shí)會(huì)說自己想不清楚了，希望能夠看一看，謝**多次強(qiáng)調(diào)筆錄內(nèi)容最好不要和紀(jì)委那里陳述的有太大差別，最好是“合一合”（核對(duì)一下）。
第三，謝**的筆錄中有多處內(nèi)容為辦案人員自行添加，謝**并沒有陳述相應(yīng)的內(nèi)容。
第四，辦案人員沒有如實(shí)記錄謝**的回答和辯解，多處筆錄內(nèi)容其實(shí)是辦案人員自己對(duì)謝**回答內(nèi)容的理解。
第五，謝**對(duì)行為、心態(tài)的辯解大多沒有如實(shí)記錄在筆錄中。
第六，周**共有7次訊問，但只有2014年3月13日的筆錄有同步錄音錄像。
第七，朱均財(cái)共有3次訊問，但只有2014年3月30日的筆錄有同步錄音錄像。
第八，陳**共有2次訊問，但只有2014年3月4日的筆錄有同步錄音錄像。
二、謝**2014年3月7日的詢問筆錄與同步錄音錄像比對(duì)的情況
（一）錄音錄像在0：27：30~0：30：00時(shí)，謝**說到“同時(shí)我又，包括我和我的同事對(duì)當(dāng)?shù)卣鞯貎r(jià)格和海珠大學(xué)城的征地價(jià)格做了了解，基本情況是海珠大學(xué)城的價(jià)格比較貴，大概是50萬元/畝，鐘落潭那邊就是28萬元左右，我們?cè)瓉砹私獾那闆r就是這樣。朱均財(cái)他提出27萬，說一定要按這個(gè)價(jià)格征，不然就不要征，第一份合同簽的就是這個(gè)價(jià)格”，上述內(nèi)容并沒有如實(shí)記錄在筆錄中，上述內(nèi)容證明謝**主觀上認(rèn)為鐘落潭鎮(zhèn)的土地價(jià)格就是28萬元左右，定價(jià)為30萬元并不存在虛高
（二）在錄音錄像中謝**沒有說過詢問筆錄卷3P17頁末至18頁初的內(nèi)容“每畝征地價(jià)格是先與湴湖村村委委托的廣州市白云區(qū)華昌建筑工程公司（以下簡稱華昌公司）商談，后分別報(bào)村委和省殘聯(lián)同意后確定的。具體是先由我與華昌公司總經(jīng)理陳**、以及我同意的廣州市盈瑋潼商貿(mào)發(fā)展有限公司（以下簡稱盈瑋潼公司）老板周**商談，聽取意見后再由陳**找湴湖村村委，我報(bào)省殘聯(lián)和上級(jí)主管部門同意就實(shí)施了”，上述內(nèi)容為辦案人員自己加上的，而這個(gè)事實(shí)細(xì)節(jié)影響了謝**行為的定性。
（三）錄音錄像在0：33：33時(shí)顯示，謝**思考了好久之后，指著旁邊說：“要看看那個(gè)東西，想不大起來了”，辦案人員張爭年就說：“你先按著你的記憶講，你說他（周**）有講過（要給好處你）是吧”，謝**馬上回答說：“有講過?！边@說明謝**是按著先前在紀(jì)委所作出的那份筆錄來陳述案情的，并不是真正自己的記憶。
（四）錄音錄像0：34：24時(shí)顯示，辦案人員張爭年說：“因?yàn)槟阍诩o(jì)委調(diào)查階段也作了一些陳述……”謝**說：“我現(xiàn)在說的這些話，因?yàn)檫@幾天比較亂，最終還是核一核（與紀(jì)委筆錄）”。
（五）錄音錄像0：35：40顯示，謝**說：“征地價(jià)格就不是我和他們談的了?！鄙鲜鰞?nèi)容并沒有如實(shí)記錄在筆錄中，證明謝**沒參與地價(jià)討論，陳**的口供的真實(shí)性存疑。
（六）錄音錄像中，謝**并沒有說過卷3P19詢問筆錄中間的內(nèi)容“待我和周**聊了幾分鐘后，陳**也到達(dá)了。周**向陳**介紹說我是‘謝理’，是省殘聯(lián)負(fù)責(zé)‘廣東省殘疾人教育基地’項(xiàng)目征地的領(lǐng)導(dǎo)，并向我介紹陳**是經(jīng)湴湖村授權(quán)委托洽談?wù)鞯厥马?xiàng)的代表。我當(dāng)時(shí)對(duì)陳**說，周**是協(xié)助省殘聯(lián)辦理征地的，以后你們要多多商量，陳**表示明白。我還對(duì)周和陳說，你們的合作可以用你們各自的公司簽訂合作協(xié)議，來固定雙方關(guān)系，約定各自分工，共同辦好征地工作嘛，征地完成后會(huì)在政策允許的條件下優(yōu)先考慮將所征用土地的三通一平等工程業(yè)務(wù)給華昌公司做。周和陳**均表示會(huì)好好商量的”，這是辦案人員根據(jù)先前的筆錄模板加上去的。
（七）錄音錄像在0：43：30時(shí)顯示，辦案人員在問完謝**對(duì)2萬元/畝的態(tài)度后，謝**說：“不過我在這里插一句啊，他說一畝給2萬元我，我其實(shí)到了這里之后我都記不清的，就是反反復(fù)復(fù)之后我才形成這種說法……”張爭年說：“肯定是要反反復(fù)復(fù)，結(jié)合外圍的調(diào)查，這個(gè)好不好”，謝**說：“好，就這樣了，我就默認(rèn)了這個(gè)事了”。張爭年說：“就等于默認(rèn)”，謝**上述辯解沒有如實(shí)記錄在筆錄中，筆錄中只顯示為“等于是默認(rèn)了”（卷3P20），證明謝**是在按紀(jì)委調(diào)查時(shí)所作的筆錄內(nèi)容陳述案情的。
（八）錄音錄像0：45：20時(shí)顯示，謝**表示與周**沒再商談什么事后，張爭年引導(dǎo)說：“周有個(gè)細(xì)節(jié)要做的，跟你說”，謝**說：“哦哦哦，周還跟我說一個(gè)事，他說陳**不可信，他們要開一個(gè)三方銀行賬號(hào)?！睆垹幠昀^續(xù)引導(dǎo)說：“周和陳之間是不是簽了什么協(xié)議，還是口頭？”謝說：“簽了協(xié)議！他說他和陳**之間有協(xié)議關(guān)系，不過這個(gè)協(xié)議我沒接觸過，他也沒給我看?！敝x**后來并沒有說到詢問筆錄卷3P20頁末“二是關(guān)于華昌公司與盈瑋潼公司的關(guān)系，建議兩家公司簽訂委托顧問服務(wù)合同，由陳**委托周**，從而以合同的形式確定由盈瑋潼公司從華昌公司方面獲得每畝6.5萬元的補(bǔ)償費(fèi)”的內(nèi)容。
（九）錄音錄像0：48：35時(shí)顯示，張爭年問謝**“對(duì)分給他的錢如何表態(tài)”，謝**想不起來，就問張爭年說：“我能不能看一看啊，我想不起來了”，張爭年說：“看什么看啊，還有什么好看的啊”，而此時(shí)張爭年手中是有一份稿件的，證明辦案人員是按現(xiàn)成稿件的順序來詢問，而謝**也是回憶先前在紀(jì)委時(shí)所作筆錄的內(nèi)容來作答的。
（十）錄音錄像0：54：46的問話，對(duì)應(yīng)詢問筆錄卷3P21中間內(nèi)容，張爭年問“為什么周**的盈瑋潼公司會(huì)參與到省殘聯(lián)的這次征地項(xiàng)目中”，謝**的回答并沒有提到卷3P21中間“再說事先周還承諾過給我好處，這是我選擇周參與到該次征地項(xiàng)目的主要原因”，這是辦案人員自己加上的內(nèi)容。
（十一）謝**沒有說過這些詢問筆錄卷3P22頁初的內(nèi)容“另外，我現(xiàn)在與湴湖村談好的價(jià)格是最終征地款，不會(huì)因時(shí)間推移而增加，是全包價(jià)，不會(huì)有額外增加的費(fèi)用了，但是沒有具體說明征地款和青苗等補(bǔ)償款以及周**收取費(fèi)用的事情。我還說越往后去，地價(jià)會(huì)越來越貴，我們最好盡快同意并啟動(dòng)向湴湖村征地。我在省殘聯(lián)黨組討論時(shí)進(jìn)行了解釋，因黨組同志們對(duì)我的信任，省殘聯(lián)同意了我提出的每畝30萬元的征地總價(jià)”。
（十二）錄音錄像01：00：00時(shí)對(duì)應(yīng)的問話是詢問筆錄中卷3P22末的內(nèi)容，其中“問：沒有，此后我們就再?zèng)]有談過其他價(jià)格了，待陳**回復(fù)說湴湖村同意后，我也從未向湴湖村討價(jià)還價(jià)，就按30萬元每畝價(jià)格上報(bào)省殘聯(lián)了”，這的確就是審訊人員自己說的話。錄音錄像01：00：18時(shí)顯示，謝說：“我跟朱均財(cái)說，地的價(jià)格能不能再降下來，朱就說最好不要征我們的地了。所以就覺得不好溝通，只能讓陳**溝通，后來村里說30萬元/畝的價(jià)格，也覺得是在合理的范圍?！边@段話并沒有如實(shí)記錄在筆錄中。
（十三）錄音錄像在01：02：00時(shí)顯示，張爭年引導(dǎo)性地提問謝**“征地款按什么標(biāo)準(zhǔn)劃付的”（對(duì)應(yīng)卷3P23的內(nèi)容），謝**回答的內(nèi)容并沒有說“盡管相關(guān)合同上并沒有明確約定華昌公司支付青苗補(bǔ)償費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)是多少，但省殘聯(lián)給華昌公司支付青苗補(bǔ)償費(fèi)實(shí)際上就是按我、陳**、周**約定的青苗補(bǔ)償費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)來劃付的，也就是按合同約定的標(biāo)準(zhǔn)來支付青苗補(bǔ)償費(fèi)的”，這些內(nèi)容是辦案人員自行加上的。在03：45：00，辦案人員要求謝**簽字確認(rèn)時(shí)，謝**跟辦案人員說這段話不是他說的，不是這個(gè)意思，但辦案人員堅(jiān)持稱謝**說的就是這個(gè)意思。
（十四）錄音錄像在01：19：20時(shí)顯示，張爭年問為什么會(huì)提前支付4200萬給湴湖村（對(duì)應(yīng)詢問筆錄卷3P25中段）。謝**說：“由于征地的時(shí)間缺少征地規(guī)模，在我們這邊就沒辦法進(jìn)展，時(shí)間拖得很長，怕時(shí)間長會(huì)變，村里面也提出一個(gè)意見，說你們能給到90%的錢就把地圈起來，什么時(shí)候手續(xù)辦好了什么時(shí)候用，所以這個(gè)事我也向理事會(huì)匯報(bào)，后來就同意說給到80~90%的錢?！睆垹幠暾f：“你就是說要加快征地，還有沒有其他想法”。謝**說：“有希望能夠在退休前做完，但實(shí)際上我是知道這個(gè)征地的時(shí)間是很漫長的?！鄙鲜鲛q解并沒有如實(shí)記錄在筆錄中，筆錄中只顯示“每次請(qǐng)款時(shí)我就給省殘聯(lián)領(lǐng)導(dǎo)說付款是想讓湴湖村和華昌公司忙幫助加快項(xiàng)目進(jìn)行，當(dāng)時(shí)還有私心就是想在2013年自己退休前把征地項(xiàng)目辦好”。另根據(jù)前后謝**在錄音錄音中的陳述，謝**所謂希望能夠在退休前完成征地的私心，事實(shí)是因?yàn)樗L期以來形成的對(duì)工作負(fù)責(zé)任的心理，希望自己的工作能夠在自己任內(nèi)完成，不涉及為貪污而加快支付的問題，而且提前支付4200萬元補(bǔ)償款的事情是由理事會(huì)集體討論決定的，謝**只是依組織決定執(zhí)行具體事項(xiàng)。
（十五）錄音錄像01：20：10對(duì)應(yīng)的是詢問筆錄卷3P25中段內(nèi)容，謝**在回答征地的工作進(jìn)展如何時(shí)，并沒有提到“我承認(rèn)在我推動(dòng)作用下”，這是辦案人員自己加上的。
（十六）錄音錄像01:24:00對(duì)應(yīng)的是詢問筆錄卷3P25末的內(nèi)容，辦案人員問：你實(shí)事求是地說，周**做了什么工作，謝**回答的是“沒有發(fā)揮作用，從目前今天來看，周**不影響征地工作”，辦案人員省略了“從目前今天來看”，從而使筆錄的內(nèi)容變成謝**從一開始就知道周**不起實(shí)際作用，反映出謝**一開始就有非法占有公共財(cái)產(chǎn)的目的，事實(shí)上謝**是從結(jié)局倒推才得出周**不發(fā)揮作用的結(jié)論的。
（十七）錄音錄像01：26：00對(duì)應(yīng)的是詢問筆錄卷3P26初的內(nèi)容，謝**回答的內(nèi)容并不包括“二是我作為分管該征地項(xiàng)目的領(lǐng)導(dǎo)，是我決定把事先與陳**、周**談妥的30萬元價(jià)格上報(bào)給省殘聯(lián)黨組；有了我在省殘聯(lián)黨組的極力推動(dòng)，省殘聯(lián)和上級(jí)部門才會(huì)最終同意以每畝30萬元的價(jià)格征地，三是有了我的配合作用，湴湖村和華昌公司才能順利申請(qǐng)到相關(guān)征地款和補(bǔ)償款，周**才能分得780萬元”，這些內(nèi)容都是辦案人員的陳述。
（十八）錄音錄像01：42：00對(duì)應(yīng)的是詢問筆錄卷3P27初的內(nèi)容，張爭年問謝**“為什么不拿周**給的錢”，謝**回答說說：“開始他跟我說給點(diǎn)好處，我沒回應(yīng)，到后來他跟我說30萬里面有你2萬，都是他說，都是他安排好告訴我，讓我拿去，我就是心里面有點(diǎn)貪念，但我也沒有說很強(qiáng)烈，具體行動(dòng)來要求他怎么樣，就是一種被動(dòng)的態(tài)度來對(duì)待這個(gè)事?！?1：45：43謝**又說：“這個(gè)事從一開始我就是被動(dòng)去對(duì)待，不是說我要馬上拿多少錢去使用?！?1：46：30，謝**又說：“一開始沒有考慮到這個(gè)事情不順利，就是覺得他們答應(yīng)的事情都能做，一開始為什么不答應(yīng)就是覺得這個(gè)錢不行，不能拿?！钡鲜鲛q解均沒有如實(shí)記錄在筆錄中，謝**在最后簽筆錄時(shí)（03：54：00~03：56：00）還一直強(qiáng)調(diào)筆錄中“不用（意思是現(xiàn)在不用）”并不是其真實(shí)的意思表達(dá)，謝**想表達(dá)的意思是不敢用，覺得不能拿。這些情況都證明筆錄對(duì)謝**的辯解是有選擇性的記錄的。
（十九）錄音錄像02：06：00對(duì)應(yīng)的是筆錄中卷3P27末的內(nèi)容，謝**在回答為什么特色周**參與時(shí)，并沒有提到“周**也主動(dòng)聯(lián)系我，跟我說他對(duì)征地這個(gè)工作比較熟悉，他還暗示給我好處，所以我覺得這個(gè)人能用，于是就讓他來參與征地這個(gè)事”，這個(gè)內(nèi)容是張爭年的表述。
（二十）錄音錄像02：08：20，謝**說：“我考慮的是一個(gè)大方向，30萬/畝是一個(gè)核心，超了多了不符合實(shí)際會(huì)造成款項(xiàng)大太，就是不行，至于村拿多少，華昌公司拿多少，都是他們想好的，盈瑋潼他拿6.5萬，他在其中做什么事，我都不是很清楚，這些事情都是村里安排的，我不了解的。我不是負(fù)責(zé)專門做征地的，我想的就是大的方向不要錯(cuò)，具體工作要落實(shí)，我在這個(gè)過程中是有一個(gè)不太負(fù)責(zé)的心態(tài)，華昌公司和村、盈瑋潼怎么談是他們內(nèi)部自己協(xié)議的。我只有一個(gè)想法，省殘聯(lián)和村簽一個(gè)總包價(jià)格30萬元/畝，其他不管。對(duì)我重要的就是不要超這個(gè)錢，這個(gè)總額是有一個(gè)客觀現(xiàn)實(shí)的，我跟省殘聯(lián)理事會(huì)說的也是一個(gè)總額控制。”上述辯解沒有記錄在筆錄中，這些辯解證明了謝**沒有虛高征地價(jià)格的主觀故意。
（二十一）錄音錄像02：48：15時(shí)對(duì)應(yīng)詢問筆錄卷3P28中間的內(nèi)容，謝**說：“為什么不敢拿呢，那是我發(fā)現(xiàn)這個(gè)事不能做，是犯罪的，那不敢去做?！睆垹幠陠枺骸斑@么多年放周**那里你放心嗎？”謝**說：“其實(shí)我不是放心，其實(shí)我心里面想我都不會(huì)要這些錢的?！鄙鲜鲛q解沒有如實(shí)記錄在筆錄中，這些辯解證明謝**沒有貪污的故意。
（二十二）03：39：15謝**說：“這里有一句呢，我想表達(dá)的內(nèi)容不要跟他們自己的太多區(qū)別……”說明謝**表述的內(nèi)容是按某一模板來陳述案情的。
三、謝**2014年3月11日的詢問筆錄與同步錄音錄像比對(duì)的情況
（一）錄音錄像0：05：53顯示，張爭年問征用湴湖村405畝土地時(shí)與周**、陳**有什么交往。謝**說：“那里面是怎么表達(dá)的，我跟你們一致……”張爭年說：“你就照說嘛”。證明謝**是按紀(jì)委已經(jīng)作的模板說的，并非按自己意思陳述。
（二）錄音錄像0：08：20顯示，謝**說：“是不是還要加一句說，陳**表示他是受湴湖村委派的談判代表?！边@證明謝**是按紀(jì)委已經(jīng)作的模板說的，并非按自己意思陳述。
（三）錄音錄像0：10：38對(duì)應(yīng)筆錄卷3P32中間的內(nèi)容，謝**說：“讓他們簽好合同就是為了避免他們的利益關(guān)系影響省殘聯(lián)的征地工作進(jìn)展。”上述內(nèi)容沒有如實(shí)記錄在筆錄中，這個(gè)內(nèi)容顯示謝**讓周、陳溝通合作主要還是為了征地工作的順利開展。
（四）錄音錄像0：12：45顯示，張爭年問：“405畝土地的價(jià)格是多少？”謝**回答說：“這個(gè)不是在白云賓館說的?！边@個(gè)內(nèi)容證明謝**與周**、陳**在白云賓館會(huì)面時(shí)并沒有談價(jià)格的問題，陳**的證言的真實(shí)性存疑。
（五）錄音錄像0：13：20顯示，張爭年問：“土地價(jià)格你是否知道啊?”謝**說：“那我就按那個(gè)……”張爭年：“你就如實(shí)回答嘛”。這證明謝**在思考是否要按紀(jì)委模板回答。
（六）錄音錄像0：36：05對(duì)應(yīng)詢問筆錄卷3P34初的內(nèi)容，張爭年問：“基于什么考慮將4200萬撥到村委”，謝**回答說：“我們覺得跟村里簽合同，撥到華昌公司的錢數(shù)額大，心里有點(diǎn)不踏實(shí)，所以就明確表示以后的錢都撥到湴湖村賬上。”這里謝**的回答與筆錄的不一致，一是謝**所說的是省殘聯(lián)集體覺得不踏實(shí)，決定要撥到湴湖村賬上的，并非謝**個(gè)人心里不踏實(shí)，二是謝**并沒有提到“跟周**說一次撥款要撥到村委賬戶”的內(nèi)容。
（七）錄音錄像0：38：21對(duì)應(yīng)詢問筆錄卷3P34中間的內(nèi)容，張爭年問謝**如何向黨組匯報(bào)征地價(jià)格的事。謝**問：“這里有沒有寫葉麗容啊？”這證明謝**在照稿回憶陳述。
（八）錄音錄像0：56：20對(duì)應(yīng)詢問筆錄卷3P36中間的內(nèi)容張爭年問：“（你拒絕羅曉平時(shí)考慮了）周**承諾你什么？”謝說：“那時(shí)候可能還沒到2萬那階段”，這證明羅曉平聯(lián)系謝**時(shí)還沒有得知周**要給自己2萬元/畝，這與筆錄不一致，這也證明周**與謝**一開始溝通時(shí)并沒有提到要分2萬元/畝給謝**。
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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