關(guān)于抽象的法定符合說和具體的法定符合說
作者：孫瑞紅
在事實的錯誤中成為問題的是，根據(jù)行為人現(xiàn)實中所認識、預(yù)見的事實，能否針對實際上所發(fā)生的構(gòu)成要件該當事實肯定故意的存在，在這種判斷中，問題在于將行為人所認識、預(yù)見的事實與實際發(fā)生的事實進行比較，就實際上發(fā)生的事實來說，要想說是存在故意，最低限度有必要加以認識、預(yù)見的是哪些事實？實際上發(fā)生的事實與行為人所認識預(yù)見的事實之間的差別中不能舍棄的是哪些事實？也就是說從故意的認識、預(yù)見對象的觀點來看，在實際上所發(fā)生的構(gòu)成要件該當事實中，要求將本質(zhì)的，不容舍棄的事實與不重要的、可以舍棄的事實予以明確的區(qū)分。
一種觀點認為，在判斷是否屬于重要的事實而作為故意的認識、預(yù)見對象時，作為判斷基準使用了構(gòu)成要件的概念，在行為人所認識、預(yù)見的事實與現(xiàn)實中所發(fā)生的事實在“構(gòu)成要件的框架之內(nèi)”重合的場合，在重合的限度內(nèi)肯定故意，這稱之為法定符合說或者構(gòu)成要件符合說。這是從將故意理解為構(gòu)成要件該當事實的認識、預(yù)見的立場出發(fā)而導(dǎo)出的見解，故而，現(xiàn)今成了判例和通說的立場。這一立場肯定了在實際上所發(fā)生的事實中，在認定作為犯罪成立要件的故意時，存在重要的事實與不重要的事實的區(qū)別，并將此種區(qū)別的區(qū)分基準訴諸于構(gòu)成要件，在此根據(jù)對作為基準所使用的構(gòu)成要件的理解又分為不同的見解，實際上的問題也正在于此。
這種見解，其將構(gòu)成要件該當事實在構(gòu)成要件要素的水準上抽象的把握，該當于此的事實的個別性、具體性全部予以舍棄，這種觀點認為，重要的是存在著相當于某種構(gòu)成要件要素的事實，并且必須對這些事實具有認識、預(yù)見，而該事實的具體性則并非故意的認識、預(yù)見對象。譬如說，作為故意殺人罪的構(gòu)成要件要素的被害人來說，僅僅是否屬于人才是問題，認識到了是人的話，就足夠了，不光是被害人的年齡、性別，該人是誰、是哪個人等等，一切都不重要。即抽象的法定符合說。
與此相對，另一種觀點有力說，雖說也是和抽象的法定符合說一樣，將構(gòu)成要件該當事實在構(gòu)成要件要素的水準上抽象的加以把握，但又認為只有法益主體（被害人）的個別性，具體性是不能忽視和舍棄的，這是具體的法定符合說。這種見解認為，在法益主體間的錯誤的案件，譬如說出于殺人故意而瞄準A并發(fā)射了手槍的當口，卻命中了A旁邊的B，導(dǎo)致B的死亡的場合。構(gòu)成要件該當性應(yīng)當根據(jù)各個法益主體加以判斷，那么在前述實例中，就能夠肯定A為被害人的構(gòu)成要件該當性和B為被害人的構(gòu)成要件該當性。這是因為，在對故意加以判斷、預(yù)見的情況下，法益主體具有不容忽視的重要性。
從法定符合說的立場出發(fā)應(yīng)該采用具體的法定符合說，抽象的法定符合說對于構(gòu)成要件的重要性和錯誤的重要性的判斷基準做不同的理解，這脫離了法定符合說的正軌，作為法定符合說來說是錯誤的。（即脫離了構(gòu)成要件）。
在具體的理論中，有人將抽象的法定符合說稱為法定符合說，有人將具體的法定符合說稱為具體符合說，但就兩者的論理來說，無論何者，都是將法定符合說作為問題的。亦即都是在討論法定符合說問題。
法定符合說=構(gòu)成要件符合說
摘自日山口厚《刑法總論2》
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