懇請貴院向深圳市公安局**局調(diào)取“預(yù)驗收”消防管理制度及檔案之
申請書
（20**）深鹽法刑初字第**號
申請人：王思魯律師
單位：廣東廣強律師事務(wù)所
單位地址：廣州市天河區(qū)天河路45號天倫大廈23層
聯(lián)系電話：13802736027
證據(jù)持有單位：深圳市**局，位于深圳市福田區(qū)福中三路市民中心**，電話：0755-8812****/8446****
申請事項：
1。請求貴院調(diào)取深圳市**局有關(guān)消防預(yù)驗收的管理制度和有關(guān)文件；2。對某某明珠花園消防工程“預(yù)驗收”的消防檔案。
事實與理由：
在貴院受理的余某某被控受賄罪一案中，控方認為余某某利用職務(wù)之便為深圳市田廈實業(yè)股份有限公司（下稱某公司）謀取利益，以明顯低于市場的價格購買了某某明珠花園1棟B座**號房，涉嫌受賄罪。
控方認為余某某在2009年接受某某明珠花園開發(fā)商深圳市某公司的請托，利用職務(wù)上的便利，在負責某某明珠花園消防工程的驗收過程中給予關(guān)照，使該樓盤的消防驗收項目順利通過消防驗收。某公司為感謝余某某的關(guān)照，向余某某許諾可以享受優(yōu)惠折扣購買某某明珠花園房產(chǎn)。是否具有接受請托、利用職務(wù)便利關(guān)照消防驗收使驗收順利通過的行為等案件事實的查明對于認定余某某購買**號房產(chǎn)的行為是否構(gòu)成犯罪具有罪非罪的重要意義。
一、“預(yù)驗收”消防制度及檔案的有無決定了控方指控的犯罪事實是否達到了“證據(jù)確實、充分”的要求，“預(yù)驗收”消防制度及檔案的有無是控方針對余某某接受“請托”的指控是否成立的關(guān)鍵，決定了余某某構(gòu)成受賄罪與否，在現(xiàn)有案卷材料中無相關(guān)證據(jù)的前提下，有必要調(diào)取
結(jié)合案卷材料及會見余某某所了解到的情況，我認為控方的指控缺乏足夠的證據(jù)予以支持。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第六十四條規(guī)定：“……認定被告人有罪和對被告人從重處罰，應(yīng)當適用證據(jù)確實、充分的證明標準……”對于控方指控的余某某接受請托的事實要有充分的證據(jù)支持。
本案中，控方指控的請托的事實發(fā)生在“預(yù)驗收”之后的朱洪升請余某某等人吃飯之時，在吃飯之時，陳某對于“預(yù)驗收”表示感謝。由此可知，只有提供確實的證據(jù)證明“預(yù)驗收”存在，才能證明控方指控的接受“請托”的存在。而“預(yù)驗收”消防制度及檔案正是可以證明控方指控的證據(jù)材料，但在案卷材料中并沒有相關(guān)消防制度及檔案。我認為，“預(yù)驗收”消防制度及檔案的有無決定了控方指控的余某某接受“請托”的事實存在與否，進而關(guān)乎余某某是否構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵證據(jù)材料，因此有必要調(diào)取。
二、余某某庭審中提到的預(yù)驗收制度及“請托”事項不存在是能夠證明余某某無罪的證據(jù)材料，我方認為“預(yù)驗收”消防制度及檔案不僅能夠證明預(yù)驗收制度的不存在，而且能夠證明余某某不具有利用職務(wù)之便的“關(guān)照”行為，該證據(jù)對于余某某是否具有利用職務(wù)之便為他人謀取利益的認定具有重要作用，因此有必要調(diào)取
余某某在庭審中提到：“2009年我?guī)ш牉槟衬趁髦榛▓@做了預(yù)驗收，施工的老朱在驗收完畢后請我們在對面的村子里吃飯，這是沒有的事情，因為預(yù)驗收是由我本人起草的……這個制度是在2012年之后才啟動的，我不知道筆錄里為什么會有2009年開始實施的”通過我查閱案卷材料中有關(guān)某某明珠花園的消防驗收檔案，從2010年11月15日的申報驗收的《建設(shè)工程消防驗收申報表》到2010年11月22日的《建筑工程消防驗收記錄表》至最后的《建設(shè)工程消防驗收意見書》并未發(fā)現(xiàn)關(guān)于“預(yù)驗收”的記錄，因此有理由相信現(xiàn)有筆錄中關(guān)于“預(yù)驗收”的內(nèi)容與事實不符，結(jié)合余某某的敘述，我認為存在預(yù)驗收制度不存在的可能性，如果預(yù)驗收制度不存在，也就能夠證明余某某筆錄中提到的“吃飯”時“陳某在吃飯時就讓我關(guān)照一下他們開發(fā)的某某明珠花園，陳某表示對預(yù)驗收表示感謝，并講某公司希望能早點通過消防驗收，讓我多關(guān)照一下”的筆錄不具有真實性，從而證明控方所指控的“利用職務(wù)上的便利，在負責某某明珠花園消防工程的驗收過程中給予關(guān)照”的事實不存在。因此，預(yù)驗收制度的存在與否是證明余某某是否具有“利用職務(wù)便利”關(guān)照他人行為的案件事實，而“預(yù)驗收”消防制度及檔案的存在與否，是證明預(yù)驗收制度是否存在的直接證據(jù)。因此特向貴院申請向深圳市公安局**局調(diào)取。
綜上所述，只有在調(diào)取以上證據(jù)材料時才能查清余某某是否具有“利用職務(wù)便利”接受他人請托“關(guān)照”某公司，使某公司的消防驗收順利通過的行為。該案件事實正確認定，對于余某某是否構(gòu)成犯罪具有重要意義，未調(diào)取的“預(yù)驗收”消防制度及檔案屬于能夠證明余某某無罪的證據(jù)材料，但在相應(yīng)的卷宗材料中未取得上述材料。我特此根據(jù)《刑事訴訟法》第三十九條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第四十九條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》第五十條的規(guī)定，向貴院提出書面申請，請求貴院向深圳市**局調(diào)取前文所列證據(jù)材料望貴院考慮案件的復雜程度以及查清案件事實的必要，依法準許該申請。
此致
深圳市鹽田區(qū)人民法院
廣東廣強律師事務(wù)所
王思魯律師
2015年11月18日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對律師的專業(yè)水平要求更高，當事人選對律師至關(guān)重要；完美的辯護是驚心動魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實戰(zhàn)辯例贏取未來.
關(guān)注微信“王思魯律師”(微信號wangsilulawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“王思魯律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：廣東廣強律師事務(wù)所
咨詢電話： 13802736027
關(guān)注“金牙大狀”王思魯刑事辯護專業(yè)律師，即時了解刑事辯護法律信息，一對一預(yù)約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：廣東廣強律師事務(wù)所
咨詢電話：13802736027
關(guān)注“金牙大狀”王思魯刑事辯護專業(yè)律師，即時了解刑事辯護法律信息，一對一預(yù)約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注王思魯律師
