王某訴某保險(xiǎn)公司解除勞動(dòng)合同糾紛案
申請(qǐng)人：王某
被申請(qǐng)人：某保險(xiǎn)公司酒泉分公司
一、基本案情2007年7月1日，王某入職某保險(xiǎn)公司酒泉分公司（以下簡(jiǎn)稱分公司），崗位是銷售員，雙方簽訂勞動(dòng)合同，但勞動(dòng)合同期限未作約定。2012年6月25日，分公司向王某下達(dá)了《不續(xù)簽勞動(dòng)合同的通知》，內(nèi)容為：你與公司2007年7月1日簽訂的勞動(dòng)合同已經(jīng)到期，現(xiàn)公司確定與你終止勞動(dòng)合同，從即日起你不需要到公司上班，王某對(duì)此提出異議。之后王某再?zèng)]有給公司提供正常勞動(dòng)，公司向王某支付工資到2012年7月1日。王某離職前的工資標(biāo)準(zhǔn)為：基本工資1800元/月，通信補(bǔ)助100元/月，交通補(bǔ)助200元/月，每季度按銷售額的2%結(jié)算業(yè)績(jī)提成，第二季度提成10000元未支付給王某。2012年11月王某向分公司所在地的某區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁，要求（1）、分公司繼續(xù)履行與王某的勞動(dòng)合同；（2）、分公司支付王某2012年7月至2012年12月工資12600元；（3）、分公司支付王某2012年第二季度提成10000元；（4）、分公司支付王某賠償金21000元；經(jīng)審理，仲裁委于2012年12月12日作出裁決：（1）分公司繼續(xù)履行與王某的勞動(dòng)合同；（2）、分公司支付王某2012年7月至2012年12月工資10500元；（3）、分公司支付王某2012年第二季度提成10000元；（4）、分公司支付王某賠償金21000元；仲裁裁決送達(dá)后，王某與分公司均不服，分別向法院提起訴訟。
二、審理結(jié)果 一審法院審理后認(rèn)為，分公司與王某簽訂的勞動(dòng)合同未約定到期時(shí)間，其于2012年6月25日以合同到期為由向王某送達(dá)終止勞動(dòng)合同通知，王某對(duì)此提出異議，依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第48條的規(guī)定要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，于法有據(jù)，本院予以支持。王某要求支付2012年7月至2012年12月工資10500元的請(qǐng)求，因2012年7月至12月期間，未產(chǎn)生與工作有關(guān)的通信及交通費(fèi)，故每月工資應(yīng)以1800元計(jì)算，要求支付2012年第二季度提成10000元，符合法律規(guī)定，予以支持。王某要求支付賠償金21000元，因王某要求繼續(xù)履行合同，故該要求不符合法律規(guī)定，不予支持。2013年5月，一審法院判決：（1）分公司與王某繼續(xù)履行勞動(dòng)合同；（2）、分公司支付王某2012年7月至2012年12月工資10800元；（3）、分公司支付王某2012年第二季度提成10000元；（4）、駁回分公司及王某的其他訴訟請(qǐng)求；一審判決后，分公司不服提出上訴，二審法院審理后作出終審判決，維持原判。
三、評(píng)析意見(jiàn)
（一）、用人單位違法解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者正常工作期間的工資標(biāo)準(zhǔn)賠償工資損失 勞動(dòng)合同正常存續(xù)期間，勞動(dòng)者提供勞動(dòng)后，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)合同者支付相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬。在用人單位違法解除或終止勞動(dòng)合同的情況下，勞動(dòng)者雖然未向用人單位提供正常的勞動(dòng)，但卻是因?yàn)橛萌藛挝贿`法解除或終止合同所致，并非勞動(dòng)者的過(guò)錯(cuò)。因此，勞動(dòng)者要求賠償工資損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。
（二）、用人單位向勞動(dòng)者支付因違法解除或勞動(dòng)合同的工資標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)包括正常提供勞動(dòng)期間支付的各種補(bǔ)助 在實(shí)踐中，有些用人單位按照一定標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付基本工資外，還會(huì)按照勞動(dòng)者出勤天數(shù)等實(shí)際情況向勞動(dòng)者支付午餐、交通、通信等各種補(bǔ)助，但是用人單位違法解除或者終止勞動(dòng)合同期間，勞動(dòng)者并未實(shí)際出勤，因此勞動(dòng)者要求上述期間支付各種補(bǔ)助沒(méi)有事實(shí)及法律依據(jù)，不應(yīng)予以支持。
（三）、用人單位賠工資損失的期間應(yīng)當(dāng)為被違法解除或終止勞動(dòng)關(guān)系期間用人單位構(gòu)成違法解除或終止勞動(dòng)的，工資損失的期間應(yīng)當(dāng)如何確定？是賠償勞動(dòng)者在仲裁訴訟期間的工資損失，還是賠償勞動(dòng)者在整個(gè)被違法解除或終止勞動(dòng)合同期間的工資損失。原勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于處理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件幾個(gè)問(wèn)題的復(fù)函》（勞辦發(fā)[1997]15號(hào)）第2條指出，在處理解除或終止勞動(dòng)合同的的勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)，如果仲裁委員會(huì)或人民法院的判決撤銷了企業(yè)解除或終止勞動(dòng)合同的決定，企業(yè)應(yīng)從決定解除或終止勞動(dòng)合同之日起補(bǔ)發(fā)職工工資。目前的實(shí)際情況是各地方規(guī)定有的與此規(guī)定一致，有的與此有較大差異。例如，《上海市企業(yè)工資支付辦法》第23條規(guī)定：“用人單位單方解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系，引起勞動(dòng)爭(zhēng)議，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁部門或人民法院裁決撤銷單位原決定的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者在仲裁、訴訟期間的工資?！倍稄V東省工資支付條例》第29條第1款規(guī)定：“用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的決定被裁決撤銷或判決無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者在被違法解除勞動(dòng)關(guān)系期間的工資?！薄哆|寧省工資支付規(guī)定》第36條也規(guī)定“用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的決定被勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)或者人民法院依法裁決撤銷或者判決無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者被違法解除勞動(dòng)關(guān)系期間的工資，其工資標(biāo)準(zhǔn)為本市同期在崗職工的平均工資；勞動(dòng)者本人工資高于本市同期在崗職工平均工資的，按照勞動(dòng)者本人前12個(gè)月的平均正常工作時(shí)間工資計(jì)算?！币虼?，從原勞動(dòng)部規(guī)定的立法本意及保護(hù)勞動(dòng)者懲罰用人單位違法行為的角度考慮，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者在被違法解除或終止勞動(dòng)關(guān)系期間的工資。
（四）、如果用人單位違法解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，應(yīng)如何支付經(jīng)濟(jì)賠償金問(wèn)題依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第八十七條的規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額的二倍即可以得出賠償金的數(shù)額。 依據(jù)《勞動(dòng)合同法》及《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》的相關(guān)規(guī)定，計(jì)算勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)分段計(jì)算，2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年按一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，不滿一年的按一年計(jì)算，工資標(biāo)準(zhǔn)為企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動(dòng)者解除合同前十二個(gè)月的月平均工資。 2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之后，按勞動(dòng)者在本單位的連續(xù)工作年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者的月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。 依據(jù)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的相關(guān)規(guī)定，月工資按照勞動(dòng)者應(yīng)得工資計(jì)算，包括計(jì)時(shí)工資或者計(jì)件工資以及獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動(dòng)者工作不滿12個(gè)月的，按照實(shí)際工作的月數(shù)計(jì)算平均工資。如果勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前12個(gè)月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。
四、建議
用人單位在解除或終止與職工的勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)保證解除或終止勞動(dòng)合同的事實(shí)充分，證據(jù)確鑿，法律依據(jù)正確，送達(dá)程序合法，否則一旦解除或終止勞動(dòng)合同被仲裁或法院裁判確認(rèn)為違法，則用人單位不僅要向勞動(dòng)者支付違法解除或終止勞動(dòng)合同的賠償金或者繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，還要在勞動(dòng)者實(shí)際為提供勞動(dòng)的情況下向勞動(dòng)者支付上述期間的正常勞動(dòng)報(bào)酬，因仲裁、訴訟期間可能長(zhǎng)達(dá)數(shù)月甚至數(shù)年，違法成本十分昂貴。
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