逮捕措施是最嚴(yán)厲的一種刑事強(qiáng)制措施，直接影響當(dāng)事人的人身自由。在短暫的審批批捕階段最大化維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、為當(dāng)事人爭取重獲人身自由，需要刑事辯護(hù)律師快、準(zhǔn)、狠找到案件辦理切入點(diǎn)。
一、批捕與否的影響因素
首先，我們需要明確影響刑事案件是否做出逮捕決定的幾個(gè)因素。
第一、案件證據(jù)情況。證據(jù)是刑事案件辦理的基石，如果一起案件缺乏定罪的關(guān)鍵性證據(jù)，或者證據(jù)單一、主要證據(jù)之間存在較為明顯的矛盾，例如非法持有毒品案件中缺乏毒品鑒定結(jié)論；例如在言詞證據(jù)作為定案主要根據(jù)的案件中，犯罪嫌疑人供述與被害人陳述、主要證人證言間存在多處矛盾，這樣的案件因證據(jù)不能形成完整證據(jù)鏈，自然不能做出批捕決定。
第二，案件性質(zhì)。根據(jù)《刑事訴訟法》第七十九條第二款規(guī)定，對有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)、可能判處十年有期徒刑以上刑罰的，屬于徑行逮捕條件，即不考慮該條第一款規(guī)定的取保候?qū)徥欠翊嬖谏鐣ｋU(xiǎn)性幾種情況，而直接適用逮捕措施。實(shí)踐中殺人、搶劫、強(qiáng)奸、故意傷害致人重傷或死亡等具有極強(qiáng)人身危險(xiǎn)性的，或者涉案數(shù)額巨大、社會影響惡劣等案件，只要證據(jù)不存在明顯問題，一般不考慮不予批捕。最高檢曾下發(fā)《關(guān)于人民檢察院審查逮捕工作中適用“附條件逮捕”的意見(試行)》（現(xiàn)已廢止），主要針對的就是案件性質(zhì)惡劣、證據(jù)尚不充分的情況，文件主要精神即針對此類案件要求檢察機(jī)關(guān)一般都做出批捕決定。
第三，是否退贓、退賠、取得被害人諒解。自最高法院下發(fā)《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》后，積極退贓、退賠、取得被害人諒解、與被害人達(dá)成刑事和解，成為案件做出不批捕決定的重要影響因素。如實(shí)踐中故意傷害案件致一人輕傷，案發(fā)后積極配合被害人治療、對被害人進(jìn)行賠償并取得諒解的，一般檢察機(jī)關(guān)會做出不批捕決定。又如盜竊初犯，盜竊金額剛達(dá)立案金額，又積極退贓、取得被害人諒解的，也屬于無逮捕必要的情況。
第四，犯罪嫌疑人前科情況、一貫表現(xiàn)與到案后的態(tài)度。這一因素主要考察的是犯罪嫌疑人的人身危險(xiǎn)性、是否有再犯可能?！缎淌略V訟法》第七十九條第二款規(guī)定，如果犯罪嫌疑人曾經(jīng)故意犯罪，則再涉嫌可能判處徒刑以上刑罰案件的，屬于徑行逮捕情況。如果犯罪嫌疑人有前科或多次受到治安處罰的，一般會考慮批準(zhǔn)逮捕。犯罪嫌疑人到案后是否如實(shí)供述案情、能夠配合辦案機(jī)關(guān)的工作，也是考察其人身危險(xiǎn)性的一個(gè)參考因素。
第五，案件所造成的社會影響。檢察機(jī)關(guān)在辦案過程中會隨時(shí)對案件進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估并準(zhǔn)備相應(yīng)的預(yù)案，如果不批捕風(fēng)險(xiǎn)較大，則會優(yōu)先考慮做出批準(zhǔn)逮捕決定。如在因社會矛盾引發(fā)的人身傷害案中，一般會考慮不批捕后所可能引發(fā)的被害人及家屬的不滿情緒、案發(fā)地群眾對案件的看法是否影響執(zhí)法機(jī)關(guān)公信力等。又比如新聞輿論影響較大案件，則會考慮是否批捕分別可能引發(fā)的社會輿論及影響。
第六，人道主義因素。在不批準(zhǔn)逮捕案件中，有一定比例是由于犯罪嫌疑人患有不宜羈押的嚴(yán)重疾病、有需要其撫養(yǎng)的幼兒，或犯罪嫌疑人系未成年、老年人、孕婦等特定群體，有存在因考慮犯罪嫌疑人實(shí)際的生活困難不得已犯罪的，這些是出于人道主義考量，也是貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的體現(xiàn)。
二、刑辯律師爭取案件不批捕結(jié)果的切入點(diǎn)
在上述辦案因素的影響下，我認(rèn)為刑事辯護(hù)律師在爭取案件不批準(zhǔn)逮捕結(jié)果的切入點(diǎn)應(yīng)從以下幾方面把握。
第一，根據(jù)可以得到的案件信息尋找證據(jù)可能存在的漏洞。在審查批捕階段律師尚不能閱卷，這種情況下刑辯律師對案件證據(jù)情況的把握主要來源于當(dāng)事人和家屬如實(shí)告知、親自現(xiàn)場查驗(yàn)和案件客觀證據(jù)的復(fù)刻件等，雖然對于全面、準(zhǔn)確把握案件情況較為不利，但并非無可作為。根據(jù)能夠掌握的案件證據(jù)盡可能還原案件事實(shí)，尋找證據(jù)可能存在的漏洞，例如案件證據(jù)較為單一的情況下，如只存在嫌疑人口供和被害人陳述，而嫌疑人對自己的行為始終不供述的話，即使在不能閱卷的情況下我們也可以得出案件證據(jù)不足以證明有犯罪行為的結(jié)論。又如在非法買賣地下六合彩案件中，我們得知現(xiàn)場未查獲碼單、扣繳賭資未達(dá)構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)，就可以由此入手，指出案件證據(jù)鏈存在的問題，建議作出不批捕決定。
第二，根據(jù)案件類型，結(jié)合當(dāng)事人及家屬意見，協(xié)助做好退贓、退賠、爭取被害人諒解的工作。在較為輕微的財(cái)產(chǎn)型犯罪、人身傷害犯罪中，及時(shí)退贓、退賠、爭取被害人諒解，對案件不批捕決定有至關(guān)重要的影響。刑辯律師在此過程中，需要與當(dāng)事人、家屬做好溝通，做出完備的談判方案及風(fēng)險(xiǎn)防控的預(yù)案，根據(jù)案件的實(shí)際情況做好協(xié)調(diào)、協(xié)助及適當(dāng)引導(dǎo)工作，為委托人爭取最大化的合法利益。
第三，聯(lián)系相關(guān)單位出具相關(guān)證明材料。在審查批捕階段，犯罪嫌疑人社會危險(xiǎn)性的大小是是否做出批捕決定的重要影響因素，而能夠證明這一情況的材料，可以是基層派出所出具的無犯罪記錄證明、平時(shí)表現(xiàn)，也可以是街道、村委出具的嫌疑人平時(shí)一貫表現(xiàn)的證明材料。此外，對于嫌疑人患有重大疾病且進(jìn)行過相應(yīng)治療的，可以將就診記錄進(jìn)行提交，提醒辦案單位羈押可能存在的辦案風(fēng)險(xiǎn)。又如，嫌疑人系生活不能自理人員的唯一撫養(yǎng)人的，也需要律師及時(shí)與相關(guān)單位取得聯(lián)系，獲取相應(yīng)證明材料，及時(shí)提交偵監(jiān)部門。
三、刑辯工作在審查批捕階段要注意的問題
1、該階段時(shí)間極短，注重工作效率。
首先要注意的是審查批捕階段辦理期限短，審查批捕案件法定辦案期間為七天，實(shí)際工作日為五天，這五天時(shí)間里主辦檢察官要進(jìn)行閱卷、訊問犯罪嫌疑人、制作審查逮捕意見書、討論匯報(bào)、制作法律文書等等工作，且需辦理案件數(shù)量多，可謂時(shí)間緊任務(wù)重，刑辯律師則要意識到配合檢察官辦案節(jié)奏的重要性，一定及早制作法律意見、及時(shí)提交，并盡可能與主辦檢察官做面對面交流，簡述自己對案件證據(jù)及處理結(jié)果的意見，將檢察官因工作繁忙可能沒能意識到的案件關(guān)鍵問題及時(shí)提出，對案件重點(diǎn)做出及早溝通，盡可能將法律意見的影響發(fā)揮到最大化。
2、法律意見書應(yīng)做到條理清晰，表意清楚。
其次要注意法律意見書的制作也要配合審查批捕工作特點(diǎn)，要做到言簡意賅、重點(diǎn)突出、層次分明，使辦案人員快速接收我們要表達(dá)的要點(diǎn)，避免冗長繁瑣、重點(diǎn)不明。
最后，刑辯律師也要注意重視包括被害人、被害人家屬意見在內(nèi)的其他因素對檢察官辦案的影響,這些也是在案件辦理當(dāng)中的重要參考因素。
郭少軍律師辦案心得：專業(yè)的辯護(hù)要交給專業(yè)的人來做，刑事律師需要扎實(shí)的專業(yè)知識好豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。刑事被告要接受法律的制裁，但是也要維護(hù)自身的合法權(quán)益。
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