如果按我國《刑訴法》的規(guī)定，本文應(yīng)該叫《警察出庭作證之辯護律師“庭審發(fā)問技巧”》。法庭調(diào)查階段，辯護律師向出庭作證的警察發(fā)問，在我們國家被統(tǒng)一稱之為“向證人發(fā)問”。在歐美國家，這種情況被稱之為“交叉詢問”。交叉詢問是刑事案件的控辯雙方和民事案件的原被告雙方，對于對方證人發(fā)問方式的稱謂，它被認為是幫助法庭查明案情的最偉大的發(fā)明。然而，在我們國家的刑事審判領(lǐng)域，既沒有從形式上認可這樣的稱謂，也沒有從實質(zhì)上認可交叉詢問的原則。不過，中國特色的立法與司法實踐之間的現(xiàn)實差距，又為控辯雙方留下了足夠的空間，讓各方可以在我們稱之為發(fā)問的庭審環(huán)節(jié)里，運用歐美國家律師普遍采用的交叉詢問技巧一試身手。
警察出庭作證在法治國家也是經(jīng)過百年實踐檢驗的毫無爭議的，幫助法庭查明案情必不可少的環(huán)節(jié)。此次我國《刑訴法》修法，終于將此予以明確！既然法律有規(guī)定，警察出庭作證本該毫無爭議，且警察在法庭上的身份就是證人，就應(yīng)該與其他證人一樣遵守證人出庭作證的規(guī)則。然而，我國現(xiàn)實存在的，是警察的特權(quán)思想、傲慢作風(fēng)，這些“特色”常常在法庭上暴露無遺，庭審中這些證人在法庭上甚至?xí)性S多驚人之語、驚艷之舉。在我們的司法實踐中，很難有證人出庭作證的案例，讓警察出庭作證更是罕見。因此，研究我們國家證人出庭作證之律師發(fā)問技巧中，針對警察出庭作證時辯護律師應(yīng)對策略的研究，不僅具有代表性，更具有特殊性。
一次模擬法庭的機會，本人作為辯護律師對出庭的警察（鑒定人）進行發(fā)問。由于是最高級別的官方作為主辦方，目的是為了適應(yīng)刑訴法的修改，為全國的警察出庭作證做輔導(dǎo)、培訓(xùn)，主辦方邀請了最高級別的學(xué)者、領(lǐng)導(dǎo)蒞臨觀摩，并且有大量的官員作為旁聽群眾，所以非常充分地營造出真實的庭審氛圍，讓出庭警察確實進入角色，充分體會出庭作證的真實感受。同時，也讓辯護律師有機會在相當(dāng)難得的各方角色正常的庭審環(huán)境下，嘗試庭審發(fā)問的技巧。
只是一次短暫的模擬庭審，無論是辯護人，還是出庭警察，雙方都因為沒有任何經(jīng)驗而顯得稚嫩。不過，如果將其庖丁解牛般仔細研究，也許會給我們帶來更多的啟發(fā)、收獲。恰逢有機會與同行交流，我基于此次庭審談了一些感受，在同行的催促下，將其整理出來，供大家批評。
一、模擬庭審實錄：
法官：公訴人，是否還有證據(jù)向法庭出示？
公訴人：繼續(xù)向法庭出示DNA檢驗報告（略）。主要證實在某處檢測到某物，出示完畢。
法官：被告人對剛才公訴人出示的報告有什么意見？
被告人：（略）
法官：辯護人對剛才公訴人出示的報告有什么意見？
辯護人：有異議。辯護人認為目前出示的DNA檢驗報告無論從形式上，還是從內(nèi)容上都存在嚴重問題，所以辯護人申請鑒定人出庭作證。
法官：公訴人是否同意？
公訴人：可以?，F(xiàn)在公訴人申請法庭傳鑒定人張某出庭。
法官：同意。請法警傳鑒定人張某到庭。
鑒定人到庭。
法官：鑒定人張某，你的工作單位是哪里？
鑒定人：某市公安局某分局鑒定所？
法官：從事什么工作？
鑒定人：法醫(yī)鑒定。
法官：具體從事什么方面的鑒定工作？
鑒定人：我主要從事刑事案件的DNA檢驗工作。
法官：你的工作與本案有什么關(guān)系？
鑒定人：我負責(zé)對本案的物證進行鑒定工作。
法官：你從事DNA鑒定工作多少年？
鑒定人：八年。
法官：接受過什么方面的專業(yè)教育？
鑒定人：畢業(yè)于某大學(xué)某專業(yè)，工作后多次參加公安部、市局組織的專業(yè)培訓(xùn)。
法官：有沒有從事DNA鑒定的司法鑒定資質(zhì)？
鑒定人：有。
法官：根據(jù)刑訴法的規(guī)定（略）聽清楚了，能不能如實作證。
鑒定人：聽清了。能如實作證。
法官：首先請公訴人向鑒定人發(fā)問。
公訴人：鑒定人，公訴人首先向你發(fā)問，請如實回答。第一個問題，接收檢材的時候，檢材是如何保存的？
鑒定人：密封的牛皮紙袋，并置于紙質(zhì)的物證箱里。
公訴人：在檢材的什么部位檢出的血跡。
鑒定人：是在（略）
（略）
公訴人：審判長，公訴人的發(fā)問暫時到此。
法官：被告人，你是否需要向鑒定人發(fā)問？
被告人：不需要。
法官：現(xiàn)在由辯護人向鑒定人發(fā)問。
辯護人（以下簡稱：問）：剛才你談到，你從事這項工作的時間是八年。那么，我的問題是：你的技術(shù)職稱是什么?
被告人（以下簡稱：答）：我的技術(shù)職稱是法醫(yī)師。
問：技術(shù)主管呢……
答：技術(shù)主管是某某分局物證鑒定處。
問：再說一遍？你的技術(shù)職稱？
答：技術(shù)職稱法醫(yī)師。
問：法醫(yī)師？
答：同時也有鑒定人資格證書。
問：根據(jù)《中華人民共和國公共安全行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)法庭科學(xué)DNA實驗室規(guī)范》的規(guī)定，在DNA檢測這個崗位上一共有三種崗位職責(zé)，分別是技術(shù)主管、檢驗員和技術(shù)員，你不清楚這個規(guī)定嗎？
答：我不太清楚。
問：這個規(guī)定你不清楚，好。第二個問題，作為DNA檢測這項技術(shù)，是不是一項專業(yè)性很強、技術(shù)性很強的工作？
答：是的。
問：在你從事這個工作期間，剛才你回答公訴人的問題的時候也談到，每年經(jīng)受一共經(jīng)歷過很多培訓(xùn)，那么你能不能向法庭具體的談一談你每年經(jīng)過哪些培訓(xùn)，每年經(jīng)過什么樣的考核，每年的年檢需要什么樣的情況？
答：是這樣的，我05年畢業(yè)之后就參加工作，然后一直在物證鑒定所進行DNA的檢驗工作。但還不能說是鑒定工作，因為那時還沒有鑒定人的資格證書。因為鑒定人要獲取鑒定人資格證書，首先要滿足一個條件里面，工作要滿五年以上，所以我是在10年才獲得鑒定人的資格證書，然后這個證書有效期五年，每兩年是要年度驗審一次。
問：你的回答完了嗎？
答：然后，每三年內(nèi)必須要參加公安部或其他組織設(shè)置的專業(yè)技能培訓(xùn)，這也是證書所必須要求的條件，滿足的條件。這些都參加過。
問：參加過多少？
答：具體參加多少次我記不清了，因為時間比較長了。至少是每兩年一次。
問：兩年一次，你的回答結(jié)束了，是吧。
答：嗯。
問：……
審判員：辯護人，請你能否簡便的圍繞DNA鑒定的程序、依據(jù)、論證分析過程對證人發(fā)問。
辯護人：辯護人認為鑒定人的資格同樣重要，所以辯護人有必要對鑒定人資格本身進行發(fā)問。
問：某省司法廳明確規(guī)定從事DNA鑒定的人員每年至少不少于40個小時的技術(shù)教育，這樣的規(guī)定你清楚嗎？
答：不清楚。
問：這樣明確的司法規(guī)定，你不清楚？這是當(dāng)時的文件。另外關(guān)于《法庭科學(xué)DNA實驗室規(guī)范》要求，作為檢驗人員必須每年要經(jīng)過三個月以上的在省廳一級DNA實驗室接受培訓(xùn)的經(jīng)歷，你清楚這樣的規(guī)定嗎？
答：我不清楚
問：還有，作為DNA檢驗室的工作人員，在第九條第十一項規(guī)定，實驗室每年要參加一次公開的測試，DNA檢驗人員應(yīng)當(dāng)每年兩次公開檢測，測試，其中一次應(yīng)由外部提供。這樣的測試你參加過嗎？
答：我不知道你說的法條是哪個法條，你能再讀一遍嗎？
問：法庭科學(xué)DNA實驗室規(guī)范，中華人民共和國公共安全行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)GA/T382-2002，這樣的文件你沒見過，不清楚，對嗎？
答，我見過383。
問：382-2002？
答：是383，你那個年份再確認一下？
問：2002年7月1號，你說的383是《DNA實驗室檢驗規(guī)范》，我現(xiàn)在談到的是“實驗室規(guī)范”。所以你沒見過這樣的文件，對嗎？
答；嗯。
問：沒見過這樣的文件你從事了檢驗工作，對嗎？
答：……
問：下一個問題，關(guān)于你怎么樣得到的檢材。我的問題是，在進行檢驗之前，你是否了解案情？你怎么了解的案情？
答：我了解案情，也只是一個簡要案情。因為我是通過鑒定事項確認書來了解的案情，并且送檢人可能當(dāng)時也跟我說了一些要求。
問：你向誰了解的案情？
答：送檢人和那個鑒定事項確認書。
問：你從誰的手里拿到的檢材？
答：送檢人。
問：送檢人。那么某某省司法廳對于法醫(yī)物證DNA實驗室配置和操作規(guī)范當(dāng)中明確規(guī)定，樣本的存放和提取，樣品是由DNA檢驗室的保管員負責(zé)保管，司法人員、鑒定人員應(yīng)當(dāng)從檢驗室接受檢材，這樣的規(guī)定你清楚嗎？
答：我確實是在檢驗室接受的。
問：剛才的回答你并沒有這么說?。磕闶钦f從送檢人手里接到的檢材，對么？
答：他送到檢驗實的。
問：他送到檢驗室的？
答：對，當(dāng)然他接，他之前在前臺有過受理的紙……
問：為什么要設(shè)置保管員？為什么要設(shè)置貯存的區(qū)域？為什么要設(shè)置保管區(qū)？樣品區(qū)？目的就在于保管員有專業(yè)的技能，可以對送檢的樣品進行嚴格的把關(guān)，區(qū)分有沒有污染。而你之前說是在送檢人手里直接拿到的樣品，對不對？
答：中間你說的那個我們前臺的受理人他也經(jīng)手過。
問：但是剛才的陳述你沒有那么講。
答：你只問我那個……
問：從哪里得到的檢材？
答：就是送檢人。
問：但是不應(yīng)該從送檢人手中，而應(yīng)從保管員手中得到檢材。這樣的規(guī)定你不清楚吧？
答：清楚。
問：清楚？但你沒有按這個操作吧？
答：……
問：下一個問題。我看到你這份鑒定結(jié)論，你的鑒定意見，你的這份鑒定意見書抬頭寫的是某某公安局物證鑒定書，接下的文件中又談到了DNA檢驗報告，是吧？
答：嗯
問：我的問題是，你這份意見書，你這份文件究竟是檢驗報告還是物證鑒定書？
答：物證鑒定書。
問：是物證鑒定書？你確信？
答：我確定。
問：它叫物證鑒定書？
答：對。
問：好的。某某省司法廳某年的文件明確規(guī)定，法醫(yī)物證、DNA實驗室配置和操作規(guī)范第六條明確規(guī)定，司法鑒定文書的種類分兩種，一種叫司法鑒定意見書，一種叫檢驗報告。你所說的這份文件，你說它叫物證鑒定書，那并不在司法鑒定文書的范圍內(nèi)，你怎么解釋？
答：我依照的是公安部頒發(fā)的公安機關(guān)鑒定規(guī)則來嚴格執(zhí)行的。里面的鑒定文書包括三種，鑒定書，鑒定意見、鑒定報告。
問：你再說一遍，三種？
答：我依照的是公安部頒發(fā)的公安機關(guān)鑒定規(guī)則。
問：鑒定規(guī)則？鑒定書分幾種？
答：三種。
問：再說一遍。
答：鑒定書，鑒定意見書，以及檢驗報告。
問：鑒定書，鑒定意見書，以及檢驗報告，對嗎？
答：對啊。
問：那你說你這份證據(jù)叫物證鑒定書，對嗎？
答：對啊。
問：那你不在公安部的三個法律文書范圍內(nèi)?。?/p>
答：你這樣問玩文字游戲我沒有辦法回答你。
問：沒有辦法回答？你說你的這份文書是屬于檢驗報告，那么檢驗報告和司法鑒定意見有什么區(qū)別？
答：我想沒有沖突。
問：沒有沖突？
答：抬頭就是《鑒定書》嘛。
問：鑒定書和司法鑒定書有區(qū)別嗎？
答：……
問：你作為專業(yè)的檢驗人員，應(yīng)該知道自己的檢驗的結(jié)果。
答：這里為什么要叫物證鑒定書因為它我做的就是一個生物物證，我們鑒定機構(gòu)的名稱也叫做物證鑒定中心。
問：好。我告訴你明確規(guī)定，所謂司法鑒定意見書，是指適用于檢材來源明確，在質(zhì)和量方面具備理想的檢驗條件，能夠形成司法意見的案例，所以你這份文件就不是一份司法鑒定意見書。你同意嗎？我這是有明確規(guī)定的。
答：我不同意。
問：你不同意？
答：因為你說的那個司法鑒定可能是對那種外面的其他的司法機構(gòu)。我們是公安機關(guān)的鑒定機構(gòu)，所用的規(guī)定是不一樣的。
問：那么在整個的鑒定意見書中，你能夠告訴我，你為什么沒有分析討論這一部分嗎？
答：這個確實沒有列出。
問：根據(jù)《法庭科學(xué)DNA檢驗室規(guī)范》，就是你說的公共安全行業(yè)GA/T383-2002的規(guī)定，鑒定書必須包括的內(nèi)容有鑒定的過程、方法、結(jié)果、分析討論以及鑒定人簽名、復(fù)核人簽名。你的鑒定文書中沒有分析討論這一部分對嗎？
答：體現(xiàn)在鑒定結(jié)論里，分析討論和鑒定結(jié)論在一起的。
問：你認為分析討論和鑒定結(jié)論是一部分，不需要單獨列出？
答：……
問：不需要單獨列出？還有，這份鑒定意見書我并沒有看到復(fù)核人簽名。
答：復(fù)核人簽名：陳某
問：只是兩個檢驗人簽名??？
答：他就是復(fù)核人。
問：整個意見書后面的檢驗人，冒號，兩個人簽名，沒有復(fù)核人簽名的地方??？
答：那他確實就是復(fù)核人，沒有說復(fù)核人不可以是檢驗人。
問：就是說你們既做復(fù)核人，又做檢驗人，對嗎？
答：陳某是復(fù)核人。
問：你們兩個人在檢驗人的地方簽了名。
答：我是！
問：其中一個人…
答：他負責(zé)檢驗并且復(fù)核，我是主要檢驗人。
問：你的報告當(dāng)中，只留了檢驗人的簽名地方，兩個人簽名……
答：因為……
問：你聽我說……兩個人簽名，其中你作為檢驗人在上面簽的名，另一個人也簽名了，你認為他是復(fù)核人，對嗎？
答：對，因為復(fù)核也是檢驗實施的一部分。
問：那就是說另一個人既參與了檢驗，也參與了復(fù)核。
答：沒有，他只復(fù)核。
問：他只復(fù)核？
答：所以，但是復(fù)核只是檢驗過程…
問：但是，你的鑒定文書當(dāng)中并沒有單獨給復(fù)核人留出單獨的簽名地？對嗎？
答：對。
問：沒有留出單獨的簽名地。所以，你這種文件的形式不符合關(guān)于DNA檢測的相關(guān)規(guī)定，對嗎？383-2002的規(guī)定，對嗎？
答：我想應(yīng)該還是符合的吧！
問：你想應(yīng)該還是符合的，是吧！
辯護人：好審判長，我的問題問完了。
法官：請鑒定人退庭。對于鑒定人剛才的當(dāng)庭證言，公訴人是否有意見？
公訴人：審判長，剛才鑒定人的當(dāng)庭陳述就是證實其具有鑒定的資格，并嚴格依照鑒定程序?qū)z材做了鑒定，能夠?qū)﹁b定意見的科學(xué)性負責(zé)任，對此公訴人沒有意見。
法官：被告人，你是否有異議？
被告人：我沒有異議。
法官：辯護人，你是否有異議？
辯護人：辯護人做一點說明。
辯護人認為，鑒定人，首先在資格上，請法庭予以注意。他對于一個鑒定人應(yīng)當(dāng)具備的日常的培訓(xùn)考核一點都不清楚，我想這違背常理。他是否具有鑒定人的資格，是否接受繼續(xù)教育、執(zhí)業(yè)教育的相關(guān)培訓(xùn)，有沒有經(jīng)過嚴格的考核把關(guān)，請法庭予以關(guān)注。我認為他可能不具有鑒定人資格。
第二，辯護人認為在檢材的接受提取環(huán)節(jié)，鑒定人表述模糊。按照規(guī)則的規(guī)定，送檢人應(yīng)當(dāng)送到保管人手中，保管人對證據(jù)應(yīng)當(dāng)進行甄別篩選，對于有問題的證據(jù)，可能要求對方予以補充。而我們的鑒定人，在回答我的問題的時候明確表示，他是在送檢人手中接到的檢材，這可能是檢材存在重大問題的一個環(huán)節(jié)。
第三，鑒定意見從表面形式上看，只是一份檢驗報告。檢驗報告是由于它缺乏可供得出準(zhǔn)確答案或結(jié)論的質(zhì)和量的檢材，而只能拿出一份檢驗報告。檢驗報告和我們法庭裁判所依據(jù)的司法鑒定意見是不一樣的，請法庭注意。并且鑒定人對于什么叫檢驗報告，什么叫司法鑒定意見，什么叫物證鑒定，他自己都不能表述清楚。因此，做出來的檢驗報告，可能內(nèi)容上也會有重大的偏差。
還有，關(guān)于這份報告，按照目前我們關(guān)于DNA鑒定的行業(yè)規(guī)范看，必須同時具有檢驗人和復(fù)核人的簽名，而我們所拿到的這份報告，只有檢驗人簽名。雖然鑒定人認為，簽名的兩個人當(dāng)中一個是檢驗人、一個是復(fù)核人，顯然這樣的說法，與我們?nèi)粘Ｉ钸壿嫷呐袛嗍钱a(chǎn)生重大矛盾的。因此請求法庭注意，這份鑒定意見，有可能沒有復(fù)檢人，沒有按照關(guān)于DNA鑒定的相關(guān)的規(guī)范操作，因此不能做為定案的依據(jù)使用。
二、警察出庭作證的法律依據(jù)和交叉詢問的法律障礙
警察出庭作證的法律依據(jù)是新《刑事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定：
公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。
人民警察就其執(zhí)行職務(wù)時目擊的犯罪情況作為證人出庭作證，適用前款規(guī)定。
公訴人、當(dāng)事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。
《刑事訴訟法》第五十七條規(guī)定：
在對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查的過程中，人民檢察院應(yīng)當(dāng)對證據(jù)收集的合法性加以證明。
現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集的合法性的，人民檢察院可以提請人民法院通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況；人民法院可以通知有關(guān)偵查人員或者其他人員出庭說明情況。有關(guān)偵查人員或者其他人員也可以要求出庭說明情況。經(jīng)人民法院通知，有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)出庭。
宋曉江律師辦案心得：犯案后，當(dāng)事人親屬總是找熟人、托關(guān)系，費時費力費錢，貽誤戰(zhàn)機。最終，當(dāng)事人及親屬會深刻體會到：律師越早介入，當(dāng)事人的權(quán)益越能得到保護。
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