2010年4月28日建始縣人民法院就楊文斌律師代理的劉某等訴建始縣國土資源局土地行政頒證侵權(quán)糾紛一案作出一審判決，判決采納了原告劉某代理人楊文斌律師的代理意見，撤銷了建始縣國土資源局給第三人劉某頒發(fā)的建國用字第120502032號國有士地使用證。我所律師楊文斌接受委托后，結(jié)合具體案情，向法庭提出了被告的頒證行為事實(shí)不清，主要證據(jù)不足，頒證錯誤，應(yīng)當(dāng)撤銷的代理意見，最終被法庭采信。
附：代理詞
代理詞
尊敬的審判長、審判員：
根據(jù)我國《行政訴訟法》及《律師法》的規(guī)定，我受原告劉××的委托，湖北華廣律師事務(wù)所指派，作為原告劉××等4人訴被告建始縣國土資源局土地頒證糾紛的訴訟代理人，依法出庭參與本案訴訟?，F(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)，證據(jù)及有關(guān)法律法規(guī)，就本案發(fā)表以下幾點(diǎn)意見：
一、被告土地登記頒證事實(shí)不清、主要證據(jù)不足、違反法律規(guī)定
從建始縣土管局土地登記資料和被告舉證來看，土地登記頒證中存在：
（1）事實(shí)不清：
鄴州鎮(zhèn)東街22號房屋土地，1986年9月17日該土地使用權(quán)證所載使用權(quán)人為龍友秀（證號為第0001827號），1993年龍友秀病故后，土管局未變更登記，直到1997年7月土管局土地登記表中的土地產(chǎn)權(quán)人仍登記為龍友秀，此時龍友秀已病故4年，1998年劉書丞病故，1998年7月11日，土地登記審批表中產(chǎn)權(quán)人出現(xiàn)了非繼承人劉書丞登記名字，以及將劉書丞變更為劉××、劉×二人名字的土地登記，且無登記填表時間。以上事實(shí)充分證明，被告辦理土地登記事實(shí)不清。
（2）主要證據(jù)不足：
土管局辦理土地登記資料中未要求劉××、劉×提交下列資料:1、無個人身份證明或戶籍證明，2、無土地權(quán)屬來源證明，3、無地上附著物權(quán)屬證明，4、無委托代理人劉×資格身份證明和委托書資料。在無上列資料的情況下，土管局直接將上列房地產(chǎn)變更登記到劉××、劉×二人名下，充分證明，土管局存在登記資料不齊、事實(shí)不清，主要證據(jù)不足、程序錯誤。該事實(shí)有證據(jù)5、6、7、8、9、10、12和土管局舉證土地登記資料。
（3）土地登記違反法律規(guī)定：
國家土地管理局《土地登記規(guī)則》（國土【法】字95第184號文，該規(guī)章從1996.2.1起施行）第十條規(guī)定，“土地登記申請者申請土地使用權(quán)、所有權(quán)和土地他項(xiàng)權(quán)利登記，必須向土地管理部門提交下列文件資料”。1、土地登記申請表，2、法人證明、個人身份證明或戶籍證明，3、土地權(quán)屬來源證明，4、地上附著物權(quán)屬證明，委托代理人登記的，還應(yīng)提交授權(quán)委托書和代理人資格和身份證明。
二、被告違反法定程序，辦證錯誤
根據(jù)土管局土地登記資料。建始縣國土資源局1998.7.18核發(fā)的登記人為劉××、劉×120502032號《土地使用證》存在手續(xù)不全，資料不齊，違反程序，辦證錯誤。
（1）縣土管局辦理土地登記時未嚴(yán)格履行下列法定登記程序：1、無權(quán)屬審核資料記錄，2、無注冊登記資料記錄，3、無全面審核資料記錄，4、對兩人以上共用土地的，未分別填寫土地登記審批表；5、未對土地進(jìn)行宗地公告，6、未設(shè)立土地登記簿，7、未建土地登記卡，8、未能提供齊全的證明材料，9、未能提供合法證明的。
（2）土地登記資料登記記載不清
土地登記申請書中土地權(quán)利人欄內(nèi)姓名隨意直接改動，未按規(guī)定分別填表，無具體登記填表時間。土地登記不齊全。
（3）無證人資料
土地登記資料中無社區(qū)和街道居委會證明資料。
（4）土地登記程序法律規(guī)定：
國家土地管理局《土地登記規(guī)則》（國土【法】字95第184號文，該規(guī)章從1996.2.1起施行）第六條規(guī)定，土地登記依照下列程序進(jìn)行。1、土地登記申請，2、地籍調(diào)查，3、權(quán)屬審核，4、注冊登記，5、頒發(fā)或者更換土地證書。第十四條規(guī)定，土地管理部門應(yīng)對土地權(quán)屬、地籍調(diào)查等進(jìn)行全面審核，兩個人以上土地使用一宗土地的，應(yīng)當(dāng)分別填寫土地登記審批表。第十五條規(guī)定，經(jīng)土地管理部門審核，對認(rèn)為符合登記要求的宗地予以公告。第十八條規(guī)定，公告期滿，土地權(quán)益有關(guān)者，對土地登記審核結(jié)果未提出異議的辦理注冊登記，逐項(xiàng)填寫土地登記卡。第六十六條規(guī)定，有下列情形之一的土地部門不予受理土地登記申請：1、提供證明材料不齊全的，2、不能提供合法證明的。第五十九條規(guī)定，土地登記形成的文件資料有11種。事實(shí)上，從土管局提供的土地登記檔案證據(jù)反映，土地登記違反了《土地登記規(guī)則》，構(gòu)成了登記手續(xù)不全，資料不齊，違反程序，辦證錯誤違法事實(shí)。
三、確定原告等人享有土地使用有權(quán)的依據(jù)
（1）原告享有土地使有權(quán)證據(jù)
1、1986年公證遺囑，已明確原告享有土地使用權(quán)。龍友秀于1986年4月30日立下公證遺囑，將上列房地產(chǎn)明確歸孫輩劉則鑫、劉則巍、劉則蓉3人繼承（其子女劉書丞、劉孔英在龍友秀遺囑中已聲明放棄繼承遺產(chǎn)）。
2、1988年建房協(xié)議，進(jìn)一步明確原告仍享有土地使用權(quán)。1988年2月，龍友秀、劉書丞與劉則鑫、劉則巍、劉則蓉、劉則春、劉則萍5人簽訂88建房協(xié)議，明確房屋產(chǎn)權(quán)由有5人所有，期間未變更土地產(chǎn)權(quán)登記，產(chǎn)權(quán)人仍為龍友秀。
3、2009年3月協(xié)議，重申原告仍享有土地使用權(quán)。
（2）確定土地所有權(quán)的法律規(guī)定
1、《中華人民共和國繼承法》第2、3、5、20條規(guī)定。
2、國家土地管理局《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》(1995)國土(籍)字第26號文，該規(guī)章從1995.5.1起施行）第26、27、28、和第39條規(guī)定：合建房屋的，應(yīng)依法辦理土地轉(zhuǎn)讓手續(xù)后再確定土地使用權(quán)。
因此，根據(jù)公證遺囑和88建房協(xié)議、2009年協(xié)議，都能充分證明，原告享有土地使用權(quán)和所有權(quán)。土管局土地登記時只登記給劉××、劉×，存在事實(shí)不清、證據(jù)不足、違反程序登記頒證行為。以上事實(shí)有證據(jù)3、9、10、11、12證實(shí)。
四、原告獲取遺囑公證書事實(shí)經(jīng)過和證據(jù)
（1）2009年12月1日，原告到建始縣房地產(chǎn)局咨詢房屋登記事宜時，被告知，東街22號房屋的房產(chǎn)證已登記核發(fā)，核發(fā)的依據(jù)是縣國土資源局核發(fā)的土地使用證?？h國土資源局告知要求原告提供擁有土地使用權(quán)權(quán)屬證明的依據(jù)。
（2）2009年12月10日，在原告提供有關(guān)劉則鑫身份證明后，建始縣公證處向原告出具龍友秀辦理的遺囑公證書原件（建公證字第021號），并在公證書復(fù)印件上加蓋建始縣公證處公章和鋼印，并出具獲取遺囑公證書時間證明書。同日，原告向建始縣國土資源局和城區(qū)國土所提交了《關(guān)于變更劉×、劉××國有土地登記的申請》。
（3）被告不作為事實(shí)：
2009年12月27日，在原告書面申請和多次電話問詢未果的情況下，原告于27日以特快專遞郵件方式將《關(guān)于更正劉×、劉××國有土地登記的再次申請》寄達(dá)縣國土資源局長收，并告知申明，“自再次申請?zhí)峤凰瓦_(dá)你局之日起10日內(nèi)，再不給予明確答復(fù)或給予辦理相關(guān)登記手續(xù)通知的，申請人將委托代理人自期滿次日起提起行政訴訟”。
綜上所述，被告建始縣國土資源局為第三人劉××、劉×土地頒證行為事實(shí)不清、主要證據(jù)不足、違反相關(guān)法律規(guī)定及法定程序，辦證錯誤?，F(xiàn)請人民法院判準(zhǔn)原告訴訟請求。
以上代理意見，敬請合議庭考慮采納!
湖北華廣律師事務(wù)所
楊文斌律師
二〇一〇年三月十五日
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