王思魯辦理案件
涉及隱私，采用化名
梁炳坤涉嫌巨額販賣毒品案(從輕處罰)之
一審辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
我們接受梁炳坤委托和廣東廣強律師事務(wù)所指派，在梁炳坤涉嫌販賣毒品一案中擔(dān)任梁炳坤的一審辯護人，出席今天的庭審。在具體發(fā)表辯護意見之前，我們首先對審判長的公正主持以及給予控辯雙方充分發(fā)言的機會表示由衷的敬佩和感謝！
我們自偵查階段介入此案以來，本著對法律和當(dāng)事人高度負責(zé)的態(tài)度，為徹底弄清案情，先后八次會見了梁炳坤,聽取其陳述，有針對性地詢問了本案相關(guān)問題；特別是專門利用時間在貴院詳盡閱卷，認真研究案情；現(xiàn)又經(jīng)過今天的法庭調(diào)查,對本案已十分清楚。
我們對控方指控梁炳坤構(gòu)成販賣毒品罪無異議，但在具體犯罪事實及適用法律上有不同的看法：
一、販賣搖頭丸的犯意是不明身份的“阿B”提出，并非梁炳坤提出。
犯意的提出是衡量犯罪主觀惡性大小的標準之一。在本案中，販賣搖頭丸犯意是不明身份的“阿B”提出，并非梁翠華提出，梁炳坤經(jīng)受不住“阿B”的誘惑才答應(yīng)送貨。這一點，梁炳坤在偵查及審查起訴階段和今天的庭審中均作如是供述，公訴人對此也沒有異議。
二、涉案的搖頭丸未流入社會，沒有產(chǎn)生實際危害。
梁炳坤“著手”時即受到警方控制，涉案的搖頭丸沒有賣出，從而沒有流入社會，避免了實際危害的發(fā)生，并且，梁炳坤沒有獲得任何利益。
三、涉案的搖頭丸毒性較小。
梁炳坤涉案的搖頭丸為劣質(zhì)品，在眾多毒品，甚至在100多種搖頭丸中，屬毒性極小的一種。毒品的種類以及含毒量成分的多少是衡量行為社會危害性及適用刑罰的主要標準。根據(jù)省高院相關(guān)規(guī)定及權(quán)威判例，從梁炳坤販賣的搖頭丸類別及數(shù)量考慮，量刑應(yīng)從輕。
四、被扣押的“64100元”中的“40000元”屬梁慧芬的合法財產(chǎn)。
梁炳坤在從偵查階段到今天的庭審均反復(fù)強調(diào)，其被扣押“64100元”中有“40000元”是其妹梁慧芬于2005年1月27日晚上交給她，讓她第二天去醫(yī)院為其母親辦理出院手續(xù)的錢。這有梁慧芬本人出具的書面證明、律師對梁慧芬的《調(diào)查筆錄》、梁炳坤的母親周民女《住院病歷》以及《廣東省人民醫(yī)院住院明細項目匯總報表》等證據(jù)予以充分佐證。
因而，我們有充分的理由相信：“40000元”非涉案贓款，敬請法庭判決返還給梁慧芬。
五、本案存在特情誘人犯罪情況。
種種跡象表明，本案存在警方特情誘人犯罪問題。
其一、為什么在不用付款的情況下，“阿B”會突然從梁炳坤同意要5000粒搖頭丸加大到30000粒？
其二、梁炳坤不用付款就可以收貨，這不符合毒品交易習(xí)慣吧？
其三、警方監(jiān)控整個交接貨過程，在梁炳坤與阿芝交接貨后不到10秒鐘，就把梁炳坤抓獲了，這種情況，警方也可以輕而易舉地把“阿芝”抓獲，為什么卻不抓“阿芝”呢？“阿B”、“阿芝”是不是警方的線人？
本案中，不能排除警察設(shè)圈套特情誘人犯罪情況。
值得強調(diào)的是，針對這一情況，控方曾在審查起訴階段，高度關(guān)注了我們出具的《律師意見書》，把本案退回公安機關(guān)補充偵查。我們對控方這種認真負責(zé)的工作作風(fēng)非常贊許，但公安補充偵查重新移送后，這方面卻沒有改變。為什么會出現(xiàn)這樣情況？司法實務(wù)中，由公安認定自己所做違法事真的不太可能！如果認定了，不是把自己好大喜功、政治前途給毀，有誰那么笨呢？
種種跡象表明，本案的確存在特情誘人犯罪情況。
六、本案屬販賣毒品未遂。
根據(jù)法律規(guī)定，販賣毒品罪未遂與既遂適用不同的刑罰，而界定未遂與既遂的標準通說為：
“販賣以毒品是否賣出成交即以毒品實際轉(zhuǎn)移給買方為既遂。犯罪分子為尋找買主著手實施販毒行為，但在售出毒品前被抓獲歸案的，應(yīng)以販賣毒品罪（未遂）論處。行為人是否獲利不能作為既遂未遂的標準。在行為人獲得利益或已達成轉(zhuǎn)移毒品的協(xié)議的情況下，如果毒品實際上沒有轉(zhuǎn)移，仍不能認為既遂”（參見李希慧主編《妨害社會管理秩序罪新論》武漢大學(xué)出版2001年版，P585）。
“販賣毒品罪的未遂通常認為有以下幾種情況：……其二、行為人為販賣毒品而買進毒品，或者買進毒品后尚未賣出被查獲的。其三、對非法購買方式獲得的毒品，試圖加以販賣，尚未賣出而被查獲的”（參見趙秉志主編《疑難刑事問題司法對策》第二集，吉林人民出版社1999年版，P299）。
在本案中，由于在梁炳坤“著手”時即受到警方控制，涉案的搖頭丸沒有賣出，從而沒有流入社會，因此，在犯罪階段上顯屬未遂。
七、梁炳坤的身體、家庭狀況問題。
梁炳坤在十幾年以前遭受負心男人的拋妻棄子，孤身一人攜子相依為命，且重病在身，兒子無業(yè)，實為經(jīng)歷坎坷。梁炳坤患有嚴重的類風(fēng)濕等疾病，至今已達9年，病情日趨嚴重，被關(guān)押后，更加嚴重，已發(fā)展到不能自主洗面、刷牙、沖涼、穿衣、吃飯、上衛(wèi)生間等，生活完全不能自理。
對此案快審快判，讓梁炳坤能盡快到監(jiān)獄服刑，更利于對梁炳坤的教育、改造和身體狀況。還有，庭審表明，梁炳坤從歸案至今，一直如實供述，對自己的失足之行已表示深深的懺悔。
綜合上述情況，我們熱誠期望貴院給梁炳坤一個改過自新、重新做人的機會，依法對梁炳坤作出從輕或減輕處罰的判決。
廣東廣強律師事務(wù)所
律師:王思魯
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