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律師專欄
 
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朱家棟被控非法收購珍貴、瀕危野生動物制品罪和受賄罪一案之一審辯護(hù)詞(下)

2015-12-25    作者:王思魯律師
導(dǎo)讀:合常理的“吻合性”,就可以認(rèn)定方峰證言有假。顯然,證人方峰承認(rèn)送禮并無行賄目的,也無利益交換,該款項不能認(rèn)定為賄賂款,也無法證實該事實是否客觀存在。此外,辦案單位違法調(diào)查已有在案證據(jù)證實,朱家棟有關(guān)收錢供述來自于“...

合常理的“吻合性”,就可以認(rèn)定方峰證言有假。顯然,證人方峰承認(rèn)送禮并無行賄目的,也無利益交換,該款項不能認(rèn)定為賄賂款,也無法證實該事實是否客觀存在。此外,辦案單位違法調(diào)查已有在案證據(jù)證實,朱家棟有關(guān)收錢供述來自于“編造”之辯解有證據(jù)佐證,指控朱家棟受賄8萬,證據(jù)不足。

5.指控朱家棟收受龍光公司(肖達(dá)鴻)賄賂10.1萬元的事實,明顯不成立。

《起訴書》指控朱家棟收受肖達(dá)鴻賄賂10.1萬,與在案證據(jù)材料不符,根據(jù)偵查機(jī)關(guān)調(diào)查的證據(jù),其中2萬元為謝燕敏所送,謝稱2009年中秋前一天曾送2萬元給朱家棟,但此期間朱家棟根本不在汕頭,無收錢時間,證人虛假陳述。肖達(dá)鴻所稱的送錢時間點:2008年中秋、2009年春節(jié)、2010年春節(jié)、中秋節(jié),朱家棟也不在汕頭,證人虛假陳述。

6.指控朱家棟收受潮汕公司(鄭國卿)賄賂10萬元的證言虛假,指控明顯不成立。

潮汕公司鄭國卿、鄭立文陳述給朱家棟送錢后,朱家棟在報送審批圖紙上做了批示,但卷宗中無朱家棟于2007年審批金潤花園項目書證,無審批“金麗雅軒”項目書證,無鄭國卿所稱朱家棟作批示的圖紙書證材料,也無證人鄭國卿所稱的2011年2月中旬,送4萬元給朱家棟后,潮汕雅軒施工設(shè)計圖獲得規(guī)劃局審批通過的證據(jù)材料,證人在作虛假陳述。

7.指控朱家棟收受隆泰公司(徐隆青)賄賂10萬元的證言虛假,指控明顯不成立。

徐隆青2012年4月陳述:2000年,朱家棟當(dāng)總工程師,我向他請教一些設(shè)計問題,關(guān)系熟悉后,2005年節(jié)日送紅包,出于慰問,不存在交易,沒有項目請他幫忙。2005年中秋,2006年春節(jié)及中秋節(jié),朱家棟到其公司吃飯,每次送5000元,春節(jié)飯后每次送1萬元。2007年至2010年春節(jié)、中秋節(jié),我請朱家棟來公司吃飯,每次送1萬元。2011年春節(jié),朱家棟來吃飯說回老家,我送2萬元和一瓶酒、四條煙。根據(jù)徐隆青陳述,共送朱家棟9萬元,并無請托事項,節(jié)日送錢目的僅因為朱家棟是規(guī)劃局長,業(yè)務(wù)較熟悉,出于對他的尊重。但徐在2013年12月27日再次接受調(diào)查時卻稱:“我司送錢給朱家棟主要是希望他能對我司的報建項目提供幫助,盡快審批。”

辯護(hù)人認(rèn)為:根據(jù)徐隆青的陳述,2005年至2011年期間,朱家棟幾乎每年中秋節(jié)、春節(jié)都去其公司吃飯。算下來,朱家棟去徐隆青公司次數(shù)將近10次之多,但每次由哪些人員負(fù)責(zé)接待,陪同人員哪些,均無證據(jù)證明,莫非每次吃飯朱家棟和徐隆青兩人?事實上,徐隆青與朱家棟關(guān)系一般,徐隆青“請不動”朱家棟,朱家棟更不可能每年中秋春節(jié)去其公司吃飯。唯一合理解釋,徐隆青涉嫌虛假陳述。

據(jù)徐隆青第一次陳述,其利用節(jié)日向朱家棟送錢物,并不具有請托事項與利益交換,而出于朋友交往,也無證據(jù)證明朱家棟利用職務(wù),為徐隆青謀取利益。即便徐隆青送錢為真,9萬元性質(zhì)也無法認(rèn)定賄賂款。事隔一年半,徐再次接受檢方調(diào)查,在所謂送錢目的上,陳述內(nèi)容與前一次完全矛盾,但未作出合理解釋。偵查機(jī)關(guān)顯然在了解到辯護(hù)人提供的法律意見書后,為堅持錯誤指控而補(bǔ)漏洞,讓人好奇的是,證人在筆錄中認(rèn)為前后兩次陳述都是事實。如此證人證言,如何能作為定案依據(jù)?

8.指控朱家棟收受順達(dá)公司(黃榮杰)賄賂10萬元的證言虛假,指控明顯不成立。

證人黃榮杰稱2008年、2009年和2010年春節(jié)分別送2萬,計6萬元,2010年中秋節(jié),送4萬,此陳述與辯護(hù)人提供的證據(jù)矛盾。2009年春節(jié)、2010年春節(jié),2010年中秋節(jié)期間,朱家棟不在汕頭,沒有作案條件,朱家棟在庭上也明確陳述,其根本就不認(rèn)識黃榮杰。顯然,證人作虛假陳述。退一步來說,根據(jù)證人陳述,其送錢沒有請托事項,即便送錢為真,也無法認(rèn)定屬于賄賂性質(zhì)。

9.指控朱家棟收受海逸公司(楊石穎)賄賂7萬元的證言虛假,指控明顯不成立。

證人劉景祥證言虛假。劉景祥第一次向紀(jì)委說7萬元,紀(jì)委說不止7萬元,他就說12萬元,最后確認(rèn)送給朱家棟的數(shù)額是7萬元。證人所謂加快報建的規(guī)劃審批送錢目的,在案材料根本無法佐證。

朱家棟在錄音錄像中辯稱,自己向紀(jì)委交代的數(shù)額有出入,紀(jì)委階段交代12萬元,為爭取表現(xiàn),有一點就交代多一點。但是,訊問筆錄沒有記錄以上辯解,朱家棟辯解過程被偵查人員打斷。辯方提供朱家棟不在場,不具備“作案”時空條件的證據(jù)材料,證實證人虛假陳述。2009年春節(jié)、中秋節(jié)、2010年中秋節(jié),朱家棟不在汕頭,無作案條件,關(guān)于送錢時間,證人楊石穎陳述與劉景祥陳述矛盾,劉景祥承認(rèn)在紀(jì)委調(diào)查時曾作出虛假陳述,在無其它證據(jù)佐證,尤其在缺少書證證明7萬款項來源的情況下,劉景祥的證言不能作為定案證據(jù)。

10.指控朱家棟收受嘉華公司(唐鎮(zhèn)洲)賄賂8萬元的證言虛假,指控明顯不成立。

證人唐鎮(zhèn)洲陳述:以前未送錢,直至開發(fā)嘉晟軒項目,我多次找朱家棟,利用春節(jié)中秋節(jié)送錢,2007年中秋節(jié)1萬元,2008年春節(jié)2萬元,中秋1萬元,2009年春節(jié)2萬元,中秋節(jié)1萬元,2010年春節(jié)1萬元。朱家棟曾陳述:2005年、2006年嘉華花園在報批,唐鎮(zhèn)洲在2007年至2009年5次送8萬元。但在案證據(jù)材料中,嘉華房地產(chǎn)公司項目報請規(guī)劃審批的時間在2010年上半年,時間點不符,卷宗中也無嘉晟軒項目規(guī)劃審批相關(guān)資料。此外,2008年至2010年的春節(jié)和中秋節(jié),朱家棟均不在汕頭,不具備收受財物的時空條件。唐鎮(zhèn)洲作虛假陳述,證人證言不能采信。

(二)紀(jì)檢雙規(guī)調(diào)查、檢察偵查涉嫌嚴(yán)重違法,無法排除朱家棟供述受賄供述屬被迫故意虛構(gòu)之合理懷疑

朱家棟辯解:被紀(jì)委“雙規(guī)”期間,遭受誘供、逼供、人身威脅等非法調(diào)查手段,被迫根據(jù)辦案機(jī)關(guān)“需要”編造虛假受賄事實以應(yīng)付調(diào)查,以期早日脫身。檢察院偵查階段,朱家棟沿襲了“雙規(guī)”階段的虛假陳述。

根據(jù)在案證據(jù)材料,無法證實紀(jì)檢機(jī)關(guān)對朱家棟采取雙規(guī)調(diào)查措施,是因為接到他人舉報,已掌握涉嫌受賄證據(jù)線索。2012年3月30日檢察院對朱家棟做了詢問筆錄,朱家棟在筆錄中陳述了收受錢物經(jīng)過,這些“受賄”事實為朱家棟主動陳述,還是紀(jì)委已有掌握?相關(guān)事實不清。但偵查機(jī)關(guān)調(diào)查“行賄人”時間發(fā)生在偵查人員在紀(jì)委辦案點對朱家棟詢問筆錄后(2012年3月30日),證人套用朱家棟虛假供述內(nèi)容,“行賄行為”客觀上不可能。為證明供述虛假性及偵查機(jī)關(guān)非法偵查,朱家棟向辯護(hù)人提供相關(guān)證據(jù)和線索。相關(guān)的“同步錄音錄像”內(nèi)容與訊問筆錄內(nèi)容嚴(yán)重不符,充分證明朱家棟辯解的合理有據(jù),偵查行為涉嫌嚴(yán)重違法,訊問筆錄屬于非法證據(jù),違反合法真實原則,不能作為定案證據(jù)。

(三)朱家棟已提供確實證據(jù)、證據(jù)來源及線索證實其無罪辯解合理有據(jù)

朱家棟庭審辯解稱:只要調(diào)取紀(jì)檢單位、偵查機(jī)關(guān)在“雙規(guī)”期間、偵查期間錄制的全程錄音錄像,及廣東省看守所錄制全程訊問錄音錄像,即可證明本案為冤假錯案,公訴機(jī)關(guān)指控的受賄事實為虛假。

公訴機(jī)關(guān)指控朱家棟于2009年春節(jié)、2010年中秋收受黃建潼港幣14萬(黃建潼稱2009年春節(jié)前一天4萬,2010年中秋節(jié)前一天10萬),2009年至2010年的春節(jié)及中秋節(jié)收受陸克敏送的30萬元港幣,于2009年春季及中秋節(jié)、2010年春節(jié)及中秋節(jié)收受肖達(dá)鴻送的10.1萬元,于2007年至2010年的春節(jié)、中秋節(jié)共收受徐隆青送的5萬元,以及以2011年春節(jié)回老家為由再收徐隆青送的2萬元,于2009年春節(jié)和中秋節(jié)收受方峰送的4萬元,于2008年中秋節(jié)、2009年春節(jié)及中秋、2010年春節(jié)共收受唐鎮(zhèn)洲送的5萬元,于2009年至2010年的春節(jié)及中秋節(jié)收受劉景祥、楊石穎送的7萬元。

《起訴書》上述受賄指控,均與客觀事實不符。朱家棟家屬提供照片、婚禮視頻、電子客票航程單據(jù)等相關(guān)證據(jù),已充分證明如下事實:一、2008年中秋節(jié)、2009年春節(jié)、2009年中秋節(jié)、2010年春節(jié)和2010年中秋節(jié)期間,朱家棟均不在汕頭,不具備收錢的時空條件;二、2011年春節(jié)期間朱家棟未回老家,徐隆青所述朱家棟以2011年春節(jié)回老家為由收錢,以及2005年至2011年的春節(jié)及中秋期間,朱家棟多次收受其錢財證言,明顯虛假陳述。

辯護(hù)人認(rèn)為:朱家棟家屬提供相關(guān)證據(jù),已然形成完整證據(jù)鏈,足以證明《起訴書》指控10項受賄事實中,其中7項不具備“作案”時空條件,涉及相關(guān)證人虛假作證嫌疑重大。尤其是控方證人有關(guān)春節(jié)前后一天或數(shù)天,中秋前后一天或數(shù)天的證言之真實性嚴(yán)重存疑,無法排除其作虛假陳述合理懷疑。多名證人虛假陳述,原因在于辦案人員程序違法,報復(fù)陷害朱家棟,訊問錄音錄像與訊問筆錄內(nèi)容矛盾不同步現(xiàn)象,能證實辦案人員違法辦案事實。

(四)本案無法排除指控受賄事實源自朱家棟及證人編造,虛假陳述之合理懷疑

朱家棟口供、眾多證人證言之間相互矛盾,無法排除虛假陳述合理懷疑;視聽資料與朱家棟訊問筆錄、證人證言與相關(guān)書證相互矛盾。朱家棟在庭審中一再強(qiáng)調(diào)自己無辜,被相關(guān)人員陷害,法院亦就此啟動了非法證據(jù)排除審理程序。

首先,朱家棟供述內(nèi)容違背當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣,不可信。朱家棟辯解,根本不存在收受廣東聯(lián)泰集團(tuán)有限公司總經(jīng)理黃婉茹用三個茶盒送賄賂款30萬元,用“三個茶盒裝錢”違背潮汕地區(qū)送禮風(fēng)俗。經(jīng)了解:在潮汕地區(qū),民間喜事、好事送禮物,必須偶數(shù),潮汕民間做白事,大都講究奇數(shù)(詳見2012年3月25日《汕頭特區(qū)晚報》登載的《奇數(shù)與偶數(shù)在潮汕民俗中的應(yīng)用》的新聞報道,作者陳東東)。顯然,黃婉茹若果真送錢,不可能以三個茶葉盒裝,這不吉利,不合民俗。朱家棟所謂黃婉茹用三個茶盒送賄賂款30萬元的供述,應(yīng)屬虛假陳述。

其次,本案證人陳述朱家棟受賄數(shù)額,主要來源于紀(jì)檢機(jī)關(guān)調(diào)查認(rèn)定的所謂受賄額,多位證人在紀(jì)委階段的“證言”,已被自身否定,或被偵查機(jī)關(guān)認(rèn)定為虛假陳述。如鄭邦宏證實在紀(jì)委調(diào)查時陳述送朱家棟68萬元,系虛假陳述,所謂送朱家棟10萬元人民幣的證言,已被偵查機(jī)關(guān)認(rèn)定為虛假陳述,未予認(rèn)定。方峰、劉景祥在紀(jì)委階段陳述,已被本人證實虛假。除證人證言外,本案再無確實充分的定罪證據(jù)證明朱家棟受賄事實成立。朱家棟偵查階段“有罪供述”前后矛盾,多次在筆錄中寫明其受賄事實系虛假,要求辦案單位核查。此外,本案涉及偵查機(jī)關(guān)違法取證,應(yīng)進(jìn)行非法證據(jù)排除。朱家棟家屬提供多份證據(jù),不僅能證明本案系汕頭市某黨政主要領(lǐng)導(dǎo)報復(fù)陷害朱家棟的產(chǎn)物,同時證明指控受賄罪證據(jù)虛假,疑點重重。

最后,公訴機(jī)關(guān)指控的多項受賄事實,違背賄賂犯罪權(quán)錢交易特征,唯一的合理解釋,朱家棟未曾收受相關(guān)證人賄賂款。具體分析如下:

第一,證人黃婉茹、黃榮杰、徐隆青、方峰等人均稱給朱家棟送錢,黃婉茹陳述送30萬元人民幣,但上述證人均稱,沒有具體請托事項有求于朱家棟,顯然違背賄賂犯罪權(quán)錢交易特征,無法解釋合理性。其中,證人徐隆青證人證言,缺乏其他證據(jù)印證,對于送錢目的,陳述前后矛盾,明顯虛假證言。

學(xué)界正研討增設(shè)“收受禮金罪”。現(xiàn)行刑法對不具有權(quán)錢交易的收受禮金行為,未規(guī)定犯罪處理。本案大量證據(jù)證明朱家棟未為涉案房地產(chǎn)公司謀取任何非法利益,也無充分證據(jù)證實存在具體明確的請托事由,此前提下,即便朱家棟收受過節(jié)禮金、紅包,性質(zhì)上不屬刑事犯罪,僅屬于違紀(jì)。如公訴機(jī)關(guān)提供的汕頭規(guī)劃局黨委書記陳春松收受巨額錢款,紀(jì)委認(rèn)定禮金,作違紀(jì)處理。

第二,朱家棟不認(rèn)識方峰,不可能收受其賄賂款。朱家棟曾設(shè)想購買方峰公司開發(fā)的樓盤,因不認(rèn)識方峰,找同事林為民幫忙介紹,最終也未購買方峰公司開發(fā)房屋,證人林為民可以作證。

第三,從賄賂犯罪“安全系數(shù)”考慮,陸克敏、肖鴻達(dá)、徐隆青等人的陳述內(nèi)容,明顯違背生活常理,不符合賄賂犯罪隱蔽性特征。

陸克敏、肖鴻達(dá)均是普通業(yè)務(wù)員(肖鴻達(dá)后來才晉升為公司管理層),朱家棟不想接觸他們,更不可能收其錢財。朱家棟曾拒收在龍光公司任職、原在規(guī)劃局下屬設(shè)計院任副院長羅文強(qiáng)所送20萬元款項,從安全系數(shù)考慮,朱家棟不收羅文強(qiáng)錢款,不可能收受公司業(yè)務(wù)員肖鴻達(dá)、謝燕敏送的錢財。2008年至2010年期間,朱家棟與長平公司因規(guī)劃問題產(chǎn)生嚴(yán)重沖突,規(guī)劃局工作人員均知悉此事實。期間,朱家棟不可能收長平公司及其業(yè)務(wù)員任何財物,因為這明顯不符合“安全”原則。朱家棟拒絕長平公司老板黃文耀所送30萬元人民幣,更不可能收公司業(yè)務(wù)員陸克敏所送30萬元港幣。事實上,軍捷公司老板楊捷認(rèn)識朱家棟,若想送錢給朱家棟,不用委托陸克敏;若朱家棟有意收錢,應(yīng)直接向楊捷索取。這才符合賄賂安全。徐隆青是房地產(chǎn)公司老板,但“請不動”朱家棟,朱家棟更不可能經(jīng)常去其公司;朱家棟經(jīng)常去其公司吃飯,每次收錢,顯然不符合錢權(quán)交易“安全”原則。

第四,公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定朱家棟受賄犯罪,但無朱家棟為他人謀取利益證據(jù)材料。

在案證據(jù)已證實,涉案眾多房地產(chǎn)項目的規(guī)劃審批,主要由經(jīng)辦人、業(yè)務(wù)科室正副科長和主管領(lǐng)導(dǎo)、分管領(lǐng)導(dǎo)按業(yè)務(wù)流程進(jìn)行層層上報,層層規(guī)劃審批,很多涉案項目,朱家棟根本未參與審批;即便朱家棟參與規(guī)劃審批,也僅參與其中某個環(huán)節(jié),主要履行領(lǐng)導(dǎo)監(jiān)督職能;而眾多證據(jù)均已證明,朱家棟從未授意、命令或要求其他規(guī)劃局工作人員違法規(guī)劃審批,眾多涉案房地產(chǎn)公司證人證實,他們沒有具體請托事項有求于朱家棟。

本案不存在朱家棟為涉案開發(fā)商謀取利益的客觀事實,控方指控缺乏證據(jù)支持。在案證據(jù)證實,涉案項目的規(guī)劃審批,不僅涉及規(guī)劃局內(nèi)部的用地科、規(guī)劃設(shè)計科、建設(shè)工程科、法制科等眾多業(yè)務(wù)科室,還涉及國土局、財政局、城市規(guī)劃委員會和市政府等眾多政府部門和相關(guān)機(jī)構(gòu),甚至涉及多位市政府領(lǐng)導(dǎo)。假如涉案房地產(chǎn)項目規(guī)劃審批行為違法,涉及錢權(quán)交易,單憑朱家棟一人力量,根本不可能“一路綠燈”,更不可能僅朱家棟一人受賄。

綜上,控方所指控朱家棟收受鄭邦宏房屋裝修款,朱本人始終未予承認(rèn)或認(rèn)可,家屬王莉也不清楚。其他的9項受賄指控,朱家棟在偵查階段曾有所供述,但紀(jì)委、偵查機(jī)關(guān)違法辦案,朱家棟作出的供述與“同步錄音錄像”嚴(yán)重不符,屬非法證據(jù),應(yīng)適用非法證據(jù)排除規(guī)定予以排除,且該有罪供述與各證人陳述的時間、地點、數(shù)額等諸方面存在重大矛盾,朱家棟也有證據(jù)證實偵查階段供述、證人證言與客觀事實不符。此外,所謂賄賂款來源及去向皆無證據(jù)證實,也無為他人謀利證據(jù)材料佐證。本案,公訴機(jī)關(guān)指控犯罪,完全依靠矛盾重重,疑點無解之言詞證據(jù)來認(rèn)定,10項受賄指控中的所有行賄證人均未出庭作證,無法解釋證言矛盾,法院不能僅以此書面證言認(rèn)定案件事實?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國刑事訴訟法的解釋》第八十三條規(guī)定:“被告人庭前供述和辯解存在反復(fù),庭審中不供認(rèn),且無其他證據(jù)與庭前供述印證的,不得采信其庭前陳述。”顯然,根據(jù)庭審調(diào)查及在案證據(jù)材料,無法排除合理懷疑,無法認(rèn)定朱家棟構(gòu)成受賄罪。

綜上所述,依照證據(jù)裁判規(guī)則,無法認(rèn)定朱家棟構(gòu)成非法收購珍貴、瀕危野生動物制品罪和受賄罪。朱家棟不予認(rèn)罪,態(tài)度堅決。辯護(hù)人認(rèn)為:根據(jù)事實清楚、證據(jù)確實充分、排除合理懷疑之刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn),合議庭應(yīng)秉著法律人的良知,依法作出宣告朱家棟無罪之判決。

以上辯護(hù)意見,尊請考慮。

辯護(hù)人:廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所

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上海東杰律師事務(wù)所

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