法院：北京市第二中級(jí)人民法院
案號(hào)：（2015）二中刑終字第1312號(hào)
判決書原文
隰×受賄罪二審刑事判決書
（2015）二中刑終字第1312號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)北京市大興區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）隰×，男，1961年4月18日出生；因涉嫌犯受賄罪于2014年9月29日被羈押，同年10月11日被逮捕；現(xiàn)羈押于北京市大興區(qū)看守所。
辯護(hù)人于航，北京市尚公律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人蔡浦玲，北京市尚公律師事務(wù)所律師。
北京市大興區(qū)人民法院審理北京市大興區(qū)人民檢察院指控原審被告人隰×犯受賄罪一案，于二Ο一五年八月四日作出（2015）大刑初字第850號(hào)刑事判決。原審被告人隰×不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人隰×，聽取隰×辯護(hù)人的辯護(hù)意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
北京市大興區(qū)人民法院判決認(rèn)定:被告人隰×在擔(dān)任北京市公安局豐臺(tái)分局副局長期間，于2012年6月至2013年3月間，在明知北京峽谷××有限公司實(shí)際經(jīng)營人倪×（另案處理）請托其在對該公司的檢查方面給予關(guān)照的情況下，利用職務(wù)上的便利，先后三次非法收受北京峽谷××有限公司實(shí)際經(jīng)營人倪×現(xiàn)金共計(jì)人民幣13萬元。紀(jì)檢部門發(fā)現(xiàn)被告人隰×收受下屬民警財(cái)物的線索后，于2014年7月21日電話通知被告人隰×接受調(diào)查，被告人隰×于2014年7月24日如實(shí)供述了其收受倪×財(cái)物的事實(shí)。2014年9月29日，北京市大興區(qū)人民檢察院將被告人隰×羈押。案發(fā)后，被告人隰×退繳違法所得人民幣13萬元，現(xiàn)已扣押在案。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有:被告人隰×的供述，證人倪×、?！痢①Z×、胡×、李×的證言，北京市公安局關(guān)于隰×任免職的通知，北京市公安局豐臺(tái)分局政治處關(guān)于隰×任副分局長期間分管單位的情況說明，北京市大興區(qū)人民檢察院扣押財(cái)物清單及扣押款專用收據(jù)，中國共產(chǎn)黨北京市公安局紀(jì)律檢查委員會(huì)出具的工作說明，北京市大興區(qū)人民檢察院出具的到案經(jīng)過，被告人隰×的身份證明等。
根據(jù)上述事實(shí)及證據(jù)，一審法院認(rèn)為:被告人隰×作為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，且受賄數(shù)額在十萬元以上，其行為已構(gòu)成受賄罪，依法應(yīng)予懲處。鑒于被告人隰×有自首情節(jié)，且案發(fā)后退繳違法所得，對其依法予以減輕處罰。故判決:一、被告人隰×犯受賄罪，判處有期徒刑五年。二、在案扣押被告人隰×違法所得人民幣十三萬元，予以沒收。
隰×的上訴理由是:其沒有為倪×謀利，一審判決對其量刑過重。
隰×辯護(hù)人的辯護(hù)意見是:認(rèn)定隰×為他人謀利的證據(jù)不足；隰×犯罪情節(jié)較輕，恰逢刑法修正案九公布施行，按照從舊兼從輕原則對隰×減輕處罰并適用緩刑。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定隰×犯受賄罪的事實(shí)是正確的。認(rèn)定該事實(shí)的證據(jù)已經(jīng)原審法院庭審質(zhì)證并確認(rèn)，本院經(jīng)審核屬實(shí)，亦予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為:上訴人（原審被告人）隰×身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪，且受賄數(shù)額巨大，依法應(yīng)予懲處。對于隰×所提其沒有為倪×謀利的上訴理由及其辯護(hù)人所提認(rèn)定隰×為他人謀利的證據(jù)不足的辯護(hù)意見，經(jīng)查，隰×在明知倪×有具體請托事項(xiàng)，即希望其對倪×經(jīng)營的電玩城放松監(jiān)管，而收受倪×給予的財(cái)物，視為承諾為他人謀取利益，該事實(shí)有證人倪×、?！恋淖C言、被告人隰×的供述證明，足以認(rèn)定，故隰×所提上述上訴理由及其辯護(hù)人所提此節(jié)辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。隰×具有自首情節(jié)、案發(fā)后退繳全部違法所得、有一定悔罪表現(xiàn)，依法可對其減輕處罰，隰×的相關(guān)上訴理由及其辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見，本院酌予采納。一審法院根據(jù)隰×犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會(huì)的危害程度所作出的判決，定罪及適用法律正確，審判程序合法，惟二審期間新的刑法修正案施行，致量刑標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，本院依法予以改判。據(jù)此，根據(jù)隰×犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及對于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第十二條 第一款 、第三百八十五條 第一款 、第三百八十六條 、第三百八十三條 第一款 第（二）項(xiàng) 、第二款 、第六十七條 第一款 、第六十一條 、第六十四條 、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條 第一款 第（一）項(xiàng) 、第（二）項(xiàng) 及最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定，判決如下:
一、維持北京市大興區(qū)人民法院（2015）大刑初字第850號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即在案扣押被告人隰×違法所得人民幣十三萬元，予以沒收。
二、撤銷北京市大興區(qū)人民法院（2015）大刑初字第850號(hào)刑事判決第一項(xiàng)，即被告人隰×犯受賄罪，判處有期徒刑五年。
三、上訴人（原審被告人）隰×犯受賄罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年9月29日起至2016年3月28日止）。
本判決為終審判決。
審判長譚勁松
代理審判員劉波
代理審判員張兵
二Ο一五年十一月十三日
書記員王璇
律師說法
未決犯的量刑能否適用刑法修正案(九)？
刑法修正案九自2015年11月1日實(shí)施以來，受到了廣泛的關(guān)注，這些關(guān)注者中不光有司法人員、律師、學(xué)者，還有一些在看守所等待一紙判決書的“被告人”們，也就是所謂的“未決犯”。他們所關(guān)注的是對于自己的量刑標(biāo)準(zhǔn)是否能適用刑法修正案九。近日來，我們也接到了大量關(guān)于此問題的的咨詢。解釋這個(gè)問題，就要解釋刑法修正案適用的時(shí)間效力問題，我國采取的原則是“從舊兼從輕原則”。
“從舊兼從輕原則”是刑法適用的一般原則，通俗的理解就是，對于未決犯，原則上按照行為當(dāng)時(shí)的法律（即舊法）進(jìn)行罪與刑的評價(jià)。但是當(dāng)新法處刑較輕或不認(rèn)為是犯罪時(shí)，新法可以溯及既往，就是適用新法。在刑法修正案九正式實(shí)施后，最高人民法院發(fā)布了關(guān)于《中華人民共和國刑法修正案（九）》時(shí)間效力問題的解釋，《解釋》中對11月1日以后審理的案件適用修改前還是修改后的法律作出了相關(guān)的規(guī)定，對于《解釋》沒有涉及的內(nèi)容，我們認(rèn)為，應(yīng)該適用“從舊兼從輕原則”。
以貪污罪為例來說，修正前刑法中關(guān)于貪污犯的規(guī)定為第三百八十三條：個(gè)人貪污量刑標(biāo)準(zhǔn)劃分依據(jù)數(shù)額分別為5000元、5萬元、10萬元，而刑法修正案九則取消了關(guān)于數(shù)額的具體規(guī)定，取而代之的是數(shù)額較大、巨大、特別巨大這些相對模糊的規(guī)定，那么對于11月1日前已經(jīng)著手實(shí)施貪污行為的未決犯來說，如果貪污數(shù)額在25萬的話，適用新法還是舊法的差別就比較大，就目前社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展來看，25萬元的數(shù)額基本不宜認(rèn)定為數(shù)額巨大，結(jié)合相應(yīng)的情節(jié)輕重判斷，適用新法確定的量刑標(biāo)準(zhǔn)很可能輕于舊法，那么我們認(rèn)為，這種情況就應(yīng)該適用新法，這就是“從舊兼從輕原則”的具體體現(xiàn)。
“從舊兼從輕原則”又稱“有利于被害人原則”，結(jié)合刑法修正案九的發(fā)布與此原則的運(yùn)用，使未決犯得到公平公正的判決。
結(jié)合本案來看，二審判決書中明確寫明“二審期間新的刑法修正案施行，致量刑標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，本院依法予以改判”，這正是“從舊兼從輕原則”的體現(xiàn)。
律師簡介：
楊承富律師：
畢業(yè)于西南政法大學(xué)，中國政法大學(xué)民商法學(xué)碩士、民商法學(xué)博士，從1994年開始從事刑辯工作至今?，F(xiàn)為北京市京師律師事務(wù)所合伙人律師,商事犯罪法律事務(wù)部主任，北京市律師協(xié)會(huì)商事犯罪預(yù)防與辯護(hù)專業(yè)委員會(huì)委員、北京師范大學(xué)中國企業(yè)家刑事風(fēng)險(xiǎn)防控（北京）中心核心成員，中華全國律師協(xié)會(huì)會(huì)員，北京市京師律師事務(wù)所資深律師,長期從事刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)和法律顧問業(yè)務(wù)，法學(xué)功底雄厚,為人正直,有較強(qiáng)的責(zé)任心和業(yè)務(wù)能力。
單位：北京市京師律師事務(wù)所
楊承富律師：：博士，從2000從事律師工作已滿18年，辦理案件上千余件，現(xiàn)為北京市京師律師事務(wù)所企業(yè)家犯罪業(yè)務(wù)部主任律師，北京市律師協(xié)會(huì)會(huì)員、中華全國律師協(xié)會(huì)會(huì)員，中國法學(xué)會(huì)會(huì)員。 所獲榮譽(yù)：本人 擅長辦理重大刑事辯護(hù)案件、死刑復(fù)核案件,所辦刑事案件曾被黨刊《新華社》、央視《新聞1+1》、《焦點(diǎn)訪談》、CCTV-12《法律講堂》等眾多全國性權(quán)威媒體報(bào)道
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