近幾年來(lái)，司法實(shí)踐中遇到一些賄賂案件的行為人利用職務(wù)上的便利非法收受他人財(cái)物后，又將該財(cái)物用于公務(wù)開(kāi)支的情況。行為人往往辯稱(chēng)其沒(méi)有占有相關(guān)財(cái)物，不構(gòu)成受賄罪。對(duì)于此類(lèi)案件，理論上存在分歧，實(shí)踐中做法不一。有的主張采取“扣除法”的方式進(jìn)行處理，也就是將用于“單位公務(wù)開(kāi)支”的相應(yīng)款項(xiàng)從受賄總數(shù)額中扣除，將剩余部分作為受賄罪的數(shù)額予以定罪；如果犯罪嫌疑人將全部賄款用于公務(wù)，則不予認(rèn)定其構(gòu)成受賄罪。有的則認(rèn)為受賄所得用于公務(wù)支出不影響受賄罪的構(gòu)成。
我們以一起承辦的受賄罪案件為例，解析賄款歸公在實(shí)踐中的司法認(rèn)定。該案基本事實(shí)為：陳某某系福建省糧食局主管的某糧食公司的經(jīng)理，2002至2005年期間，該糧食公司出資籌建糧食儲(chǔ)備庫(kù)。因投入大量資金致使糧食公司財(cái)政支出壓力極大，加之該公司長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)狀況不善，糧食儲(chǔ)備庫(kù)正式成立后，糧食公司決定成立某期貨公司，通過(guò)糧食公司與其他私企合作使用糧食儲(chǔ)備庫(kù)的糧食進(jìn)口配額并從中獲利，再將利潤(rùn)轉(zhuǎn)至期貨公司營(yíng)利，用盈利來(lái)彌補(bǔ)糧食公司的虧損。控方指控陳某某在與私企合作使用糧食進(jìn)口配額時(shí)，以個(gè)人名義收受“好處費(fèi)”多達(dá)465萬(wàn)元，構(gòu)成受賄罪。在辦理本案的過(guò)程中，控辯雙方對(duì)于陳某某收受他人財(cái)物的事實(shí)沒(méi)有異議，但是對(duì)于陳某某將所收受財(cái)物用于期貨公司的營(yíng)利活動(dòng)的行為如何定性，存在較大的分歧。
在庭審過(guò)程中，控方指出，本案陳某某利用其對(duì)糧食儲(chǔ)備庫(kù)進(jìn)口配額的支配權(quán)，非法收受他人財(cái)物后將進(jìn)口配額低價(jià)出讓給私人企業(yè)，構(gòu)成受賄罪。一方面，《中華人民共和國(guó)刑法》（以下稱(chēng)《刑法》）第三百八十五條第一款規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”該條文沒(méi)有明示賄款的用途對(duì)犯罪的構(gòu)成是否有影響，通常的理解是賄款一旦到手，其受賄行為即告完成；另一方面，受賄罪侵犯的客體為職務(wù)行為的廉潔性，即行為人不應(yīng)以其職務(wù)而獲得不正當(dāng)報(bào)酬。陳某某收受賄款的行為一旦完成，就對(duì)職務(wù)行為的廉潔性造成了不可逆轉(zhuǎn)的侵害，陳某某無(wú)論將賄款用于公務(wù)開(kāi)銷(xiāo)還是個(gè)人支出，均屬于陳某某對(duì)贓款的處分，而其犯罪行為完成后的表現(xiàn)，不應(yīng)當(dāng)影響受賄罪的認(rèn)定。
但是無(wú)法回避的事實(shí)是，陳某某在與私企合作使用糧食配額的過(guò)程中，是為了更靈活地將配額利潤(rùn)轉(zhuǎn)到期貨公司，才在糧食儲(chǔ)備庫(kù)賬面上以較低價(jià)格出讓糧食配額，同時(shí)以個(gè)人名義收受差額部分并轉(zhuǎn)入期貨公司。因此，對(duì)于陳某某以個(gè)人名義收受配額利潤(rùn)的差額部分，我們認(rèn)為陳某某不構(gòu)成受賄罪。
首先，根據(jù)立法的潛在性暗示，我們認(rèn)為賄款歸公是影響定罪量刑的因素之一。《刑法》第三百八十五條第一款雖沒(méi)有明示賄款的去向是否對(duì)犯罪構(gòu)成產(chǎn)生影響，但這并非立法疏忽?！缎谭ā返谌侔耸鍡l第二款規(guī)定：“國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處”，說(shuō)明了受賄罪的打擊重點(diǎn)是非法占有公私財(cái)物的行為。同時(shí)，《刑法》第三百八十六條規(guī)定：“對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰”，而第三百八十三條規(guī)定的貪污罪，正是以“非法占有目的”為犯罪構(gòu)成要件。因此，對(duì)犯受賄罪的行為進(jìn)行處罰，亦需以行為人具有“非法占有目的”為前提。由此可見(jiàn)，立法時(shí)已經(jīng)充分考慮諸多因素，雖然賄款的去向?qū)κ欠駱?gòu)成犯罪，是否應(yīng)當(dāng)從寬處罰沒(méi)有明確的規(guī)定，但受賄所得用于公務(wù)反映了行為人不具有非法占有目的，在司法實(shí)踐中應(yīng)作為定罪量刑的考量因素。
其次，賄款歸公的起始受賄行為違法，但并未造成實(shí)質(zhì)危害后果。行為人將受賄所得用于公務(wù)開(kāi)銷(xiāo)，是將公權(quán)與私欲的交易物回歸公利，與非法占有受賄款項(xiàng)存在本質(zhì)上的區(qū)別。而為了正確地適用刑事政策，也要求對(duì)賄款的用途加以區(qū)分。
再次，2006年上海市高級(jí)人民法院刑二庭、上海市人民檢察院公訴處共同主持召開(kāi)商業(yè)賄賂犯罪法律適用問(wèn)題研討會(huì)，形成了《商業(yè)賄賂犯罪法律適用研討會(huì)紀(jì)要》（以下稱(chēng)《紀(jì)要》），其中對(duì)于受賄款物用于公務(wù)或公益的一些情況不再認(rèn)定為受賄罪，對(duì)于實(shí)踐中賄款歸公的司法認(rèn)定具有極大的參考價(jià)值。
對(duì)于賄款歸公的，《紀(jì)要》根據(jù)行為人的不同表現(xiàn)，將賄款的去向與定罪量刑的關(guān)系做了兩種的區(qū)分。一方面，《紀(jì)要》指出：“行為人利用職務(wù)上的便利非法收受他人財(cái)物，私自將財(cái)物用于公務(wù)支出的，一般應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定相應(yīng)的受賄犯罪，可以酌情從寬處罰?！痹谶@里，《紀(jì)要》明確了賄款歸公可以作為從寬處罰情節(jié)考慮，這也是對(duì)多年前各地司法機(jī)關(guān)所認(rèn)可的“扣除法”進(jìn)行本質(zhì)上的否定。另一方面，《紀(jì)要》指出：“具有下列幾種情形，因行為人的受賄故意不能或難以認(rèn)定，不宜以受賄犯罪論處，或者應(yīng)將該部分財(cái)物從受賄數(shù)額中扣除：1.行為人因難以推卻、退還等原因而收受他人財(cái)物，隨后將財(cái)物上交單位賬戶(hù)或放入小金庫(kù)使用的；2.行為人收受他人財(cái)物后，將財(cái)物用于公務(wù)支出時(shí)公開(kāi)說(shuō)明了財(cái)物的性質(zhì)或來(lái)源的；3.行為人收受他人財(cái)物后，在三個(gè)月之內(nèi)，并于案發(fā)或被檢舉之前，主動(dòng)將財(cái)物退還行賄人的?！?/p>
最后，結(jié)合案件的具體證據(jù)材料，陳某某將受賄所得用于公務(wù)開(kāi)支的事實(shí)達(dá)到了《紀(jì)要》所要求的嚴(yán)格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，即有充分、確實(shí)的證據(jù)能印證陳某某已將財(cái)物用于公務(wù)支出，而公務(wù)用途本身是合法的，且滿足公務(wù)支出行為的公開(kāi)性條件，屬于不予定罪的情形。
基于上述的考量，我們提出了陳某某收受他人財(cái)物的行為不構(gòu)成受賄罪的辯護(hù)意見(jiàn)，主要觀點(diǎn)如下：
第一，期貨公司由糧食公司出資成立，期貨公司的資金來(lái)源于糧食公司，營(yíng)利所得最終也歸于糧食公司，陳某某將賄款用于期貨公司的支出，實(shí)質(zhì)上也是將賄款回歸糧食公司。根據(jù)我們申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)，期貨公司多次通過(guò)代付貨款、做虛假罐租收入、做虛假銷(xiāo)售收入、墊付等方式，將利潤(rùn)轉(zhuǎn)給糧食公司，且每筆款項(xiàng)均有真實(shí)的財(cái)務(wù)賬冊(cè)予以記載，陳某某的賄款用途本身是合法的。
第二，陳某某將賄款歸公的事實(shí)有確實(shí)、充分的證據(jù)支持。其一，根據(jù)我們申請(qǐng)調(diào)取的相關(guān)銀行賬戶(hù)流水，陳某某的每筆賄款均轉(zhuǎn)入期貨公司的賬戶(hù)，時(shí)間與數(shù)額均能與行賄人的證人證言得以吻合；其二，陳某某賄款歸公的時(shí)間均是案發(fā)或被檢舉之前，排除了其為避免追訴而假意將賄款歸公的可能，使用賄款的目的也比較明確。
第三，陳某某將賄款用于公務(wù)的行為具有公開(kāi)性，糧食公司和期貨公司的工作人員均明確知道陳某某交付期貨公司的款項(xiàng)的性質(zhì)和來(lái)源。本案中，陳某某具有多次收受他人財(cái)物的行為，但并沒(méi)有每交付一次賄款給期貨公司，都如實(shí)說(shuō)明該款項(xiàng)的性質(zhì)和來(lái)源，事實(shí)上，在期貨公司成立之初，陳某某已經(jīng)與糧食公司和期貨公司的主要成員明確了“將糧食進(jìn)口配額利潤(rùn)轉(zhuǎn)期貨公司進(jìn)行營(yíng)利”的策略，相關(guān)成員亦明示認(rèn)可了此種方法，因此，對(duì)于陳某某交付給期貨公司的款項(xiàng)，彼此都清楚該筆款項(xiàng)實(shí)質(zhì)為配額利潤(rùn)，且是以陳某某個(gè)人名義收受的；另外，陳某某與私企合作糧食進(jìn)口配額時(shí)，并非全由其一人“暗箱操作”，而是由糧食公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理鄺某某在其中充當(dāng)中介，故其對(duì)于每筆賄款的來(lái)源與數(shù)額均明確掌握。
綜上，陳某某將所收受的財(cái)物如數(shù)用于公務(wù)支出，并且其將財(cái)物用于公務(wù)支出的行為符合公開(kāi)款項(xiàng)性質(zhì)和來(lái)源的標(biāo)準(zhǔn)，因此不能認(rèn)定其具有受賄故意。《紀(jì)要》雖為上海兩院形成的政策意見(jiàn)，但是其折衷地處理了賄款歸公的司法認(rèn)定問(wèn)題，既沒(méi)有支持忽視受賄行為對(duì)社會(huì)正常秩序造成破壞的“扣除法”，也沒(méi)有否定將受賄所得用于公務(wù)的積極意義，而是將賄款用途和行為人的主觀狀態(tài)進(jìn)行創(chuàng)新性的結(jié)合，對(duì)賄款歸公與定罪量刑的關(guān)系進(jìn)行合理的區(qū)分，在實(shí)踐中極具參考價(jià)值。
我們通過(guò)陳某某被控受賄罪一案，依據(jù)經(jīng)驗(yàn)法則結(jié)合客觀情況對(duì)“賄款歸公”在司法實(shí)務(wù)的認(rèn)定作出分析。我們認(rèn)為，對(duì)“賄款歸公”的處理，不能簡(jiǎn)單地一律作入罪或出罪處理。首先，考慮到法律的指引功能，如果以賄款去向來(lái)判斷罪與非罪，造成的社會(huì)導(dǎo)向是錢(qián)權(quán)交易不構(gòu)成犯罪，一切職務(wù)行為都可明碼標(biāo)價(jià)，只要交易款項(xiàng)歸于公利即可。這無(wú)疑會(huì)對(duì)社會(huì)產(chǎn)生不良影響；其次，如果完全不考慮“賄款歸公”的積極意義，則將產(chǎn)生法律適用的不平衡，對(duì)“賄款歸公”與“賄款歸私”的行為人一視同仁，是對(duì)將受賄所得用于公務(wù)開(kāi)銷(xiāo)的行為人的不公正對(duì)待。因此，我們?cè)谡J(rèn)定“賄款歸公”的法律性質(zhì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)避免一刀切，應(yīng)根據(jù)行為人是否存在受賄犯罪故意作出不同評(píng)價(jià)：對(duì)于能認(rèn)定行為人不具有受賄故意的，因被迫受賄、客觀受賄等原因非法收受他人財(cái)物后，將賄款用于公務(wù)支出的，不以受賄罪論處；對(duì)于不能提供相反證據(jù)證明行為人不具有受賄故意的，但受賄后將賄款用于公務(wù)支出的，作為從寬處罰情節(jié)處理。由此，方是認(rèn)定“受賄歸公”問(wèn)題的正確方式。
【作者簡(jiǎn)介】
王思魯，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所主任、金牙大狀律師網(wǎng)首席律師、刑事大要案辯護(hù)律師；
朱潔清，廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師、金牙大狀律師網(wǎng)核心成員。
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專(zhuān)業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過(guò)程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來(lái).
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