
怎樣選聘醫(yī)療律師、怎樣評價律師水平、怎樣衡量律師工作是否盡心盡力,是每一個醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛當事人必須面對的問題。同樣一個案件,不同的代理人可能會有完全不同的代理結果。北京王雪醫(yī)療律師團隊撰文專題討論上述問題,以供有需要的當事人參考。
本文為北京王雪醫(yī)療律師原創(chuàng),已經經時間戳認證,使用本文時請尊重本文作者。
有人把醫(yī)療事故糾紛案件患方的代理律師比喻為案件訴訟的總導演,這是有一定道理的。這是因為在醫(yī)療事故糾紛訴訟中,針對患方代理律師好的訴訟(導演)方案,醫(yī)方必須按照患方的方案去應訴、法官必須按患方的方案去審理、鑒定人必須按患方主張的過錯去鑒定。因此,盡管醫(yī)療事故糾紛中患方處于絕對弱勢的狀態(tài),但現(xiàn)行法律卻給予了患方這樣的一個有利的條件,也算是法律對于弱小患方的一種保護吧。
基于這種法律保護,對于那些醫(yī)方真正有過錯的醫(yī)療事故糾紛案件,好的代理律師一經代理,患方即可從醫(yī)療事故糾紛的弱勢、被動狀態(tài)中發(fā)生根本性逆轉,而且糾紛的最終結果也會令患方可以接受。
然而,現(xiàn)實中絕大多數(shù)的醫(yī)療事故糾紛案件的處理狀況并非如此,絕大多數(shù)醫(yī)方真正有過錯的案件得不到應有的解決結果,導致大量的醫(yī)療糾紛案件案結,但事不了。導致醫(yī)療事故糾紛就像是雪球一樣,越來越大。因此,我們討論醫(yī)療事故糾紛患方當事人怎樣評價、選擇、聘用代理人、代理律師,就成為必要。
在討論我們應當怎樣評價、選擇、聘用醫(yī)療事故糾紛代理人、代理律師這個問題之前,我們需要先討論醫(yī)療事故糾紛訴訟案件中,需要律師解決的問題有哪些:
一、在案件咨詢階段:
首先,需要律師幫助判斷患者的損害后果是什么。有些醫(yī)療事故糾紛案件的損害后果易于判斷,比如患者死亡案件,而有些損害后果的判斷則非常困難、專業(yè),即便是專業(yè)從事醫(yī)療訴訟的專業(yè)人士,也會難以發(fā)現(xiàn)真正的損害后果;
其次是對于案情中醫(yī)方醫(yī)療行為是否存在硬性過錯進行分析評估;
第三是對于醫(yī)方過錯與患者損害后果之間是否存在因果關系進行分析評估;
通過上述三個方面的分析評估,判斷相關咨詢案件是否具有訴訟價值、對于可能的訴訟結果作出理論上的預期、判斷,這是代理醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛案件律師最為首要的工作;
二、在案件代理階段
首先是取證、固定證據(jù);
醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛訴訟的證據(jù)非常特殊,除病歷以外,尚有從其它鑒定鑒定機構獲取、從政府獲取、從其它醫(yī)院的醫(yī)學檢查、診斷獲取、從醫(yī)療產品生產商、銷售商處獲取的證據(jù)等等。
相關案件是否存在前述病歷以外的證據(jù)、是否需要獲取這些病歷以外的證據(jù)、怎樣獲取這些證據(jù)、怎樣固定這些證據(jù),涉及不同律師對于醫(yī)方醫(yī)療過錯和患者損害后果的預測,更是涉及律師對于案件的理解、設計。因此對于相關案件證據(jù)的不同處理,可以反師出律師代理水平的巨大差異。
其次是對于訴訟目標的預判、設計和追求,為當事人獲取鑒定責任范圍以外的賠償,或是獲取鑒定責任范圍上限的賠償。
當前醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛訴訟中,代理律師最主要的代理方法,是通過申請鑒定證明醫(yī)方醫(yī)療技術過錯的存在,及其與患者損害后果之間因果關系的存在,來獲取賠償。
然而,相關案件除醫(yī)療技術過錯責任以外,是否還存在其它責任,患方能否通過對于其它責任的舉證、及庭審中的主張,為當事人獲取鑒定責任范圍以外的賠償,或是獲取鑒定責任范圍上限的賠償。也反映出律師代理水平的巨大差異。
三是指導患方進行必要的醫(yī)學檢查。
有些醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛訴訟案件,在第一次開庭或是提交鑒定材料之前,患方進行必要的醫(yī)學準備,是非常重要的,這種訴前準備可反應代理律師對于全案的掌握程度,對于訴訟方案實施的精心準備。
四是在全訴前或是術中設法增加對患方有利的因素。
醫(yī)療糾紛中,醫(yī)患之間博弈的重點不僅只是在庭審、鑒定,多角度的博弈、加重患方在醫(yī)療糾紛過程中的權重,對于促使患方獲取理想的醫(yī)療糾紛結果有巨大的幫助。
五是鑒定聽證時主張、陳述鑒定人不得不分析評價的內容
除極少數(shù)醫(yī)療過錯司法鑒定機構以外,我國現(xiàn)行醫(yī)療損害鑒定的特點是:一是患方在鑒定聽證中不主張、沒爭議的問題,鑒定人一般不會去分析、評估、鑒定,這是基于民事糾紛的一般原理產生的鑒定特點;二患方在鑒定聽證中已經主張、爭議的問題,鑒定人有理由不對其進行分析鑒定時,鑒定人也會不給予分析不鑒定;
基于上述特點,這就需要代理律師具有能在鑒定專業(yè)水平與鑒定人同等對話的水平;
六是設法給予法官判決支持患方的訴求。
法官判決案件是有法律原理的,增加或減少判決是需要法律規(guī)定的支持以及證據(jù)的支持的,知道法官在判決患方訴求時需要什么、顧慮什么,就知道在代理案件的過程中代理律師需要向法官提供什么,這完全需要代理律師在審判角度上,能與審案法官在同一水平上,與法官進行法律專業(yè)同等水平的對話。
七是對于醫(yī)方在醫(yī)療事故糾紛訴訟過程中可能作出訴訟方法、策略進行預測,并作好應對準備。
三、患方怎樣評價、選擇、聘請醫(yī)療事故糾紛代理律師
1、首先患方應當選擇一個具有一定社會判斷能力的人士參與代理人、代理律師的選聘
醫(yī)療糾紛的過程以及代理人、代理律師的選聘,是一個需要相當社會事件判斷能力的工作,這種判斷對于那些不常參與社會活動、缺乏社會問題判斷能力的人是非常困難的,因此患方在家中,或是在親、朋、同事中找一個有一定社會閱歷的人幫助評價、選擇、聘請醫(yī)療事故糾紛代理律師,是非常必要的;
2、選擇律師的標準切豈能否保證贏的訴訟、能贏得多錢等作為依據(jù)
因為《律師法》明確規(guī)定律師不得向當事人承諾案件代理結果,因此凡要求律師保證能打贏官司的問題,律師所能回答的只能是不能保證,如果有哪個律師在簽約前保證贏得訴訟,那么該律師的行為是違法的;
3、在咨詢階段盡可能地向律師問明本案的關鍵節(jié)點在哪里,并細聽律師提供的咨詢意見
醫(yī)療事故糾紛最終能否獲取賠償,就在于最關鍵節(jié)點問題上醫(yī)方醫(yī)療行為是否存在過錯、過錯與損害后果之間是否存在因果關系,因此在咨詢階段,細聽律師在關鍵環(huán)節(jié)上的分析意見,是極為重要的;因此,在案件咨詢階段,患方當事人學會“聽”,是極為重要的。
患方當事人在咨詢階段,尺可能地避免“傾訴性、發(fā)泄性”的訴說。本階段的“聽”比“說”更為重要。
4、怎樣評價醫(yī)療事故糾紛代理律師的取證能力
一是看律師是否注重病歷的復印與封存,如果在案件的全部咨詢階段,律事從未過問過病歷的復印與封存問題,或是認為病歷已復印,不需要再封存;或是認為不要求法院交換證據(jù)等等,這將會對案件代理產生決定性的消極影響;
二是向律師咨詢本案訴訟是否還需要搜集其它證據(jù)
證據(jù)意識是律師代理思維的直接體現(xiàn),有思路,就有辦法,就需要更多的證據(jù)支持律師的主張,因此就需要搜集更多的證據(jù),因此有些案件只可能有病歷一種證據(jù),而有些案件則需要更多的證據(jù)。
三是通過第一次開庭獲取鑒定聽證所必須的全部材料;
5、怎樣判斷相關律師的庭審經驗、能力
判斷律師庭審應對能力的最重要的方法,是查看相關律師的代理的案件,是否有一部分案件的判決能達到鑒定范圍的上限,或是有超鑒定范圍上限的判決結果。
為什么用這個標準判決律師的庭審能力,這是因為醫(yī)療案件一旦鑒定認定了責任范圍以后,沒有庭審中患方主張的極強的理由,法院一般都會在鑒定責任范圍內,按照責任理論系數(shù)作出判決。比如:主要責任的責任范圍在60-90%,而該范圍內的理論賠償系數(shù)則是75%。
假如某案經鑒定認定責任范圍是主要責任,最終法院判決醫(yī)方承擔90%責任,這個結果一定能夠說明案件庭審中,患方代理人在庭審中一定有著極強的理由、作出巨大努力,導致法官或是合議庭選擇在責任范圍上限作出判決的決定。
6、怎樣評價代理人、代理律師在應對鑒定方面的能力
這種能力的評價,一是要看相關代理人、代理律師的成功案例。鑒定結果在全責任、主要責任、或是同等責任以上的案件多少,是衡量相關代理人、代理律師的鑒定應對能力的重要標準。
另一個標準就是代理人、代理律師的鑒定陳述材料,或是類似案件的鑒定陳述材料,最能說明相關代理人、代理律師在相關技術領域的代理水平。因此,在決定委托律師之前,如果有機會能看到該律師已有的類似案件的鑒定陳述材料,是極為重要的。
7、怎樣評價律師的訴訟材料的組織能力
復雜疑難的醫(yī)療事故糾紛案件的訴訟材料,對于代理人、代理律師的材料組織能力要求非常高,否則對于大量的醫(yī)學專業(yè)材料、鑒定時要引用的醫(yī)學文獻、索賠時大量的票據(jù)、證據(jù)等,如果沒有對材料、文字足夠的駕馭能力,會導致庭審中法官的極度不耐,庭審時間冗長、庭審效果差,索取賠償困難。
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