我們是一些關(guān)注律師權(quán)益、關(guān)注司法改革的法律人，在全國(guó)人大網(wǎng)看到了“刑法修正案（九）（草案）條文”。經(jīng)認(rèn)真研討，一致認(rèn)定第三十五條的修改問題很大。特發(fā)表如下法律意見供全國(guó)人大常委會(huì)組成人員參考決斷。
刑法修正案三十五條,將刑法第三百零九條修改為：“有下列情形之一，嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金：
（一）聚眾哄鬧、沖擊法庭的；
（二）毆打司法工作人員或者訴訟參與人的；
（三）侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人，不聽法庭制止的；
（四）有其他嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序行為的?！?/p>
對(duì)照《刑法》309條，可以看出《刑法修正案（9）》草案入罪的情形增加了“侮辱、誹謗、威脅司法工作人員或者訴訟參與人”以及“有其他嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的行為的”內(nèi)容。
我們認(rèn)為這種修改違反了《刑法》的兩項(xiàng)基本原則；與中國(guó)司法改革的方向背道而馳；對(duì)司法特別珍視的程序正義損害極大。
具體理由如下：
第一,從法律用語(yǔ)看，“侮辱、誹謗、威脅”都是主觀性很強(qiáng)的詞匯，不同的法官和檢察官在不同的場(chǎng)合，不同的心境之下對(duì)此的感受會(huì)完全不同，具有很強(qiáng)的不可預(yù)測(cè)性。至于第四項(xiàng)“有其他嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序行為的”這一兜底條款，彈性更大。請(qǐng)問：哪些行為構(gòu)成“擾亂”？“擾亂”的行為達(dá)到哪種程度才構(gòu)成“嚴(yán)重”？
這條修正案沒法解決上面的疑問。根本不符合刑法條文所應(yīng)具有的明確性。刑法條文的明確性是罪刑法定原則的應(yīng)有之義，可以排除司法人員有差別地、隨意地適用刑法，從而保障民眾的自由與安全。同時(shí)刑法條文明確也會(huì)讓人對(duì)自己行為是否可能觸犯刑律有心理預(yù)期，從而推動(dòng)整個(gè)社會(huì)向知法守法的狀態(tài)演進(jìn)。
第二,這條修正案違反了刑法謙抑的原則。對(duì)于侮辱、誹謗、威脅以及其他干擾司法庭審的行為，完全可以通過訓(xùn)誡、罰款、司法拘留等達(dá)到懲罰效果而無須動(dòng)用刑法。嚴(yán)重的侮辱和誹謗，嚴(yán)重干擾庭審的行為都已有相應(yīng)刑法條文來規(guī)范，而威脅因沒有造成后果不應(yīng)入罪。而且考慮到整個(gè)庭審過程都有法警在，完全有能力對(duì)庭審出現(xiàn)上述情況進(jìn)行控制和處置。何況原來的《刑法》309條本就規(guī)定了入罪的情節(jié)，無須再進(jìn)一步降低入罪門檻。
第三,這條修正案與中國(guó)司法改革的方向背道而馳，不利于構(gòu)建以庭審為中心，以法官消極中立，以控辯雙方平衡為特點(diǎn)的刑事庭審格局。這條降低入罪門檻彈性很強(qiáng)的條款會(huì)讓律師在庭審時(shí)有如履薄冰的感受，尤其刑事辯護(hù)律師，會(huì)有動(dòng)輒得咎的恐懼，從而在庭審中不敢暢所欲言為被告辯護(hù)。使得原本就失衡的控辯格局進(jìn)一步向控方傾斜。既是對(duì)被告辯護(hù)權(quán)的壓制，對(duì)程序正義的損害，也不利于合議庭查清案情，最終導(dǎo)致錯(cuò)案率增加。
第四,考慮到我國(guó)的刑事庭審實(shí)踐中，除了控辯沖突外，審辯沖突也大量存在。這條修正案將會(huì)讓辯護(hù)律師面對(duì)法官愈發(fā)膽怯。而糾問式的審判模式?jīng)Q定法官處于庭審的主導(dǎo)地位。庭審實(shí)踐中，法官對(duì)辯護(hù)人大多都非常傲慢，頤指氣使，動(dòng)不動(dòng)就打斷辯護(hù)律師的發(fā)言，甚至剝奪律師的辯護(hù)權(quán)。該條修正案如果成為正式法律，對(duì)辯護(hù)人心理影響可想而知。一個(gè)對(duì)法官唯唯諾諾的辯護(hù)人必然不敢充分表達(dá)辯護(hù)觀點(diǎn)。其潛在的惡果也必然如上所述：被告的辯護(hù)權(quán)被壓制，程序正義被損害，錯(cuò)案率增加。這也正是聯(lián)合國(guó)《關(guān)于律師作用的基本原則》第16條a款明確"各國(guó)政府應(yīng)當(dāng)確保律師能夠履行其所有職責(zé)而不受恫嚇、妨礙和不當(dāng)干涉"的原因。
綜上，《刑法修正案（9）》草案第35條應(yīng)當(dāng)取消。原來的《刑法》309條無須修改。
望全國(guó)人大常委會(huì)組成人員本著高度責(zé)任感，認(rèn)真考慮我們的法律意見。
此致
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