【基本案情】

原告浙江省溫州銀行股份有限公司寧波分行（以下簡(jiǎn)稱溫州銀行）訴稱：其與被告寧波婷微電子科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱婷微電子公司）、岑建鋒、寧波三好塑模制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱三好塑模公司）分別簽訂了“最高額保證合同”，約定三被告為浙江創(chuàng)菱電器有限公司（以下簡(jiǎn)稱創(chuàng)菱電器公司）一定時(shí)期和最高額度內(nèi)借款，提供連帶責(zé)任擔(dān)保。創(chuàng)菱電器公司從溫州銀行借款后，不能按期歸還部分貸款，故訴請(qǐng)判令被告創(chuàng)菱電器公司歸還原告借款本金250萬(wàn)元，支付利息、罰息和律師費(fèi)用；岑建鋒、三好塑模公司、婷微電子公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

被告創(chuàng)菱電器公司、岑建鋒未作答辯。

被告三好塑模公司辯稱：原告訴請(qǐng)的律師費(fèi)不應(yīng)支持。

被告婷微電子公司辯稱：其與溫州銀行簽訂的最高額保證合同，并未被列入借款合同所約定的擔(dān)保合同范圍，故其不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。

法院經(jīng)審理查明：2010年9月10日，溫州銀行與婷微電子公司、岑建鋒分別簽訂了編號(hào)為溫銀9022010年高保字01003號(hào)、01004號(hào)的最高額保證合同，約定婷微電子公司、岑建鋒自愿為創(chuàng)菱電器公司在2010年9月10日至2011年10月18日期間發(fā)生的余額不超過1100萬(wàn)元的債務(wù)本金及利息、罰息等提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。

2011年10月12日，溫州銀行與岑建鋒、三好塑模公司分別簽署了編號(hào)為溫銀9022011年高保字00808號(hào)、00809號(hào)最高額保證合同，岑建鋒、三好塑模公司自愿為創(chuàng)菱電器公司在2010年9月10日至2011年10月18日期間發(fā)生的余額不超過550萬(wàn)元的債務(wù)本金及利息、罰息等提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。

2011年10月14日，溫州銀行與創(chuàng)菱電器公司簽署了編號(hào)為溫銀9022011企貸字00542號(hào)借款合同，約定溫州銀行向創(chuàng)菱電器公司發(fā)放貸款500萬(wàn)元，到期日為2012年10月13日，并列明擔(dān)保合同編號(hào)分別為溫銀9022011年高保字00808號(hào)、00809號(hào)。貸款發(fā)放后，創(chuàng)菱電器公司于2012年8月6日歸還了借款本金250萬(wàn)元，婷微電子公司于2012年6月29日、10月31日、11月30日先后支付了貸款利息31115.3元、53693.71元、21312.59元。截至2013年4月24日，創(chuàng)菱電器公司尚欠借款本金250萬(wàn)元、利息141509.01元。另查明，溫州銀行為實(shí)現(xiàn)本案?jìng)鶛?quán)而發(fā)生律師費(fèi)用95200元。

【裁判結(jié)果】

浙江省寧波市江東區(qū)人民法院于2013年12月12日作出（2013）甬東商初字第1261號(hào)民事判決：一、創(chuàng)菱電器公司于本判決生效之日起十日內(nèi)歸還溫州銀行借款本金250萬(wàn)元，支付利息141509.01元，并支付自2013年4月25日起至本判決確定的履行之日止按借款合同約定計(jì)算的利息、罰息；二、創(chuàng)菱電器公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償溫州銀行為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的律師費(fèi)用95200元；三、岑建鋒、三好塑模公司、婷微電子公司對(duì)上述第一、二項(xiàng)款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，其承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向創(chuàng)菱電器公司追償。宣判后，婷微電子公司以其未被列入借款合同，不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任為由，提起上訴。浙江省寧波市中級(jí)人民法院于2014年5月14日作出（2014）浙甬商終字第369號(hào)民事判決，駁回上訴，維持原判。

【律師說法】

溫州銀行與創(chuàng)菱電器公司之間簽訂的編號(hào)為溫銀9022011企貸字00542號(hào)借款合同合法有效，溫州銀行發(fā)放貸款后，創(chuàng)菱電器公司未按約還本付息，已經(jīng)構(gòu)成違約。原告要求創(chuàng)菱電器公司歸還貸款本金250萬(wàn)元，支付按合同約定方式計(jì)算的利息、罰息，并支付原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的律師費(fèi)95200元，應(yīng)予支持。岑建鋒、三好塑模公司自愿為上述債務(wù)提供最高額保證擔(dān)保，應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，其承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向創(chuàng)菱電器公司追償。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為，婷微電子公司簽訂的溫銀9022010年高保字01003號(hào)最高額保證合同未被選擇列入溫銀9022011企貸字00542號(hào)借款合同所約定的擔(dān)保合同范圍，婷微電子公司是否應(yīng)當(dāng)對(duì)溫銀9022011企貸字00542號(hào)借款合同項(xiàng)下債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。婷微電子公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。理由如下：第一，民事權(quán)利的放棄必須采取明示的意思表示才能發(fā)生法律效力，默示的意思表示只有在法律有明確規(guī)定及當(dāng)事人有特別約定的情況下才能發(fā)生法律效力，不宜在無(wú)明確約定或者法律無(wú)特別規(guī)定的情況下，推定當(dāng)事人對(duì)權(quán)利進(jìn)行放棄。具體到本案，溫州銀行與創(chuàng)菱電器公司簽訂的溫銀9022011企貸字00542號(hào)借款合同雖未將婷微電子公司簽訂的最高額保證合同列入，但原告未以明示方式放棄婷微電子公司提供的最高額保證，故婷微電子公司仍是該訴爭(zhēng)借款合同的最高額保證人。第二，本案訴爭(zhēng)借款合同簽訂時(shí)間及貸款發(fā)放時(shí)間均在婷微電子公司簽訂的編號(hào)溫銀9022010年高保字01003號(hào)最高額保證合同約定的決算期內(nèi)（2010年9月10日至2011年10月18日），溫州銀行向婷微電子公司主張權(quán)利并未超過合同約定的保證期間，故婷微電子公司應(yīng)依約在其承諾的最高債權(quán)限額內(nèi)為創(chuàng)菱電器公司對(duì)溫州銀行的欠債承擔(dān)連帶保證責(zé)任。第三，最高額擔(dān)保合同是債權(quán)人和擔(dān)保人之間約定擔(dān)保法律關(guān)系和相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的直接合同依據(jù)，不能以主合同內(nèi)容取代從合同的內(nèi)容。具體到本案，溫州銀行與婷微電子公司簽訂了最高額保證合同，雙方的擔(dān)保權(quán)利義務(wù)應(yīng)以該合同為準(zhǔn)，不受溫州銀行與創(chuàng)菱電器公司之間簽訂的溫州銀行非自然人借款合同約束或變更。第四，婷微電子公司曾于2012年6月、10月、11月三次歸還過本案借款利息，上述行為也是婷微電子公司對(duì)本案借款履行保證責(zé)任的行為表征。綜上，婷微電子公司應(yīng)對(duì)創(chuàng)菱電器公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，其承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向創(chuàng)菱電器公司追償。

（張長(zhǎng)紅律師供法邦網(wǎng)-法邦時(shí)評(píng)專稿，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明作者和出處。）