
一、回顧刑事辯護的四種模式
刑事辯護已經(jīng)走過了三十多年了,基本上應該說有四種辯護的模式。
第一種模式,就是圍繞樸素的、正義感的一種辯護。這種辯護存在于1996年刑訴法之前。在那個時候,基本上不分什么發(fā)問、質證,是法官糾問式的。
第二種模式,是圍繞犯罪構成展開的辯護。就是主體、客體,主觀、客觀,圍繞分析整個案件的犯罪構成展開辯護。這種辯護一直延續(xù)了很多年,很多人一直在用。
第三種模式,是圍繞程序正義展開的辯護。隨著理論的深入發(fā)展和社會公平正義的追求,犯罪構成辯護有點走不動了,因此出現(xiàn)了圍繞程序合不合法展開的辯護。刑事辯護出現(xiàn)了新三難問題——發(fā)問難、質證難、發(fā)表辯論意見難,這導致刑事辯護走入了困境。實際上程序辯護對我們來講有難度,也不是我們提倡的。更主要的是當事人不希望這種辯護出現(xiàn)。
第四種模式,圍繞證據(jù)分析展開的刑事辯護。這種模式現(xiàn)在已經(jīng)開啟了。其實刑事辯護走到最后,一定是圍繞證據(jù)分析進行辯護。也就是對案件的所有證據(jù)展開全面分析,分析出它里邊的疑點、爭點、難點,從而制定我們的辯護方案。
證據(jù)分析要求我們具備兩種素質:
第一種是證據(jù)的基礎理論在刑事辯護當中的運用;
第二種是證據(jù)規(guī)則在刑事辯護中的運用。
二、瑕疵證據(jù)規(guī)則(上)
證據(jù)規(guī)則和證據(jù)的基礎理論不同,它是在我們現(xiàn)行的法律和司法解釋當中存在的,拿來就能用的。
(一)瑕疵證據(jù)規(guī)則
瑕疵證據(jù)是有根據(jù)的。它的依據(jù)主要體現(xiàn)在我們目前的《刑事訴訟法》的解釋當中。它的范圍,應當說所有的瑕疵證據(jù)幾乎包含了《刑事訴訟法》規(guī)定的八種證據(jù)。它的特征是在取證過程當中輕微的違反了程序法的有關規(guī)定。它還有另外一個特點,就是它是可以補證的。補證基本上是由偵查機關或者公訴機關補證。通過補證以后,這個證據(jù)可以采信的,才能叫瑕疵證據(jù)。
所以我們說四個方面:第一,它存在于現(xiàn)有的司法解釋當中。第二,各種證據(jù)都包括了。第三,在取證過程當中有輕微的程序上的違法。第四,它可以補證,補證以后可以采信。
表現(xiàn)形式主要是有4種:證據(jù)筆錄存在記錄上的錯誤;證據(jù)筆錄遺漏了重要內容;證據(jù)筆錄缺少有關人員的簽名或蓋章;偵查活動存在技術性手續(xù)上的違規(guī)。
(二)瑕疵證據(jù)和非法證據(jù)
1.瑕疵證據(jù)和非法證據(jù)的區(qū)分
區(qū)分瑕疵證據(jù)和非法證據(jù),從四個方面來看:
第一,看取證手段是否侵犯了重大的權益。
第二,看取證手段是否違反了實質性的程序規(guī)定。
第三,采用了某一證據(jù)是不是違背了根本的程序正義。
第四,采用了某一證據(jù)是不是影響證據(jù)的真實性本身。
我們要搞清楚什么是非法證據(jù)。非法證據(jù)有一個廣義的理解,即它有一定的程序違法,不管輕微的,比較嚴重的,特別嚴重的,我們都叫它非法證據(jù)。有這種理解也不能算錯。但是現(xiàn)在《刑事訴訟法》里邊講的非法證據(jù)基本就是像《<刑事訴訟法>解釋》第九十五條講的,最主要的大部分是刑訊逼供取得的違背被告人意志的證據(jù),這個叫非法證據(jù)。包括物證、暴力取證的證人證言等。
2.區(qū)分瑕疵證據(jù)和非法證據(jù)的意義及在辯護當中的使用
區(qū)分瑕疵證據(jù)和非法證據(jù),涉及到我們準備怎么樣做辯護方案。
如果確定了某證據(jù)是非法證據(jù),那我們首先要向法院提出非法證據(jù)排除的申請,啟動非法證據(jù)排除程序。
如果是瑕疵證據(jù),那我們庭前可以不用做什么,等到開庭質證的時候直接指出來這個證據(jù)有什么問題。法院發(fā)現(xiàn)問題后會要求公訴人或偵查機關對這個問題進行解釋。解釋之后,我們再來判斷這個解釋合理還是不合理。如果不合理,不能做定案根據(jù)。合理的,法院會采信這個證據(jù)。
所以區(qū)分瑕疵證據(jù)和非法證據(jù)會有利于我們在辯護的時候準確的對證據(jù)進行分析,對證據(jù)進行定性,然后提出我們的辯護意見。
(三)瑕疵證據(jù)和不得采信證據(jù)
1.概述
非法證據(jù)、瑕疵證據(jù)、不得采信證據(jù),將證據(jù)這樣分類實際上對我們的應用是最有好處的。
不得采信證據(jù),司法解釋直接規(guī)定了,出現(xiàn)這種情況直接不得做定案根據(jù)。
瑕疵證據(jù),經(jīng)過解釋之后,如果合理可以做定案根據(jù),不合理的不能做定案根據(jù)。
非法證據(jù),要進入一個繁雜的非法證據(jù)排除程序,經(jīng)過一系列的抗辯,才能決定是不是非法證據(jù)。如果是非法證據(jù)就排除,不是非法證據(jù)就正常采信。
案例分析——某詐騙案,區(qū)分瑕疵證據(jù)和不得采信證據(jù)。
我們自己要做到對案子、對證據(jù)進行一個準確的定性,才能準確的提出辯護意見。否則你要不負責任地定性,法官肯定不會采納你的意見,所以我們要把它分析清楚,定性清楚。
2.法律依據(jù)
比方說八十二條,詢問筆錄有下列瑕疵,經(jīng)補正或者做出合理解釋的,可以采用;不能補正或者做出合理解釋的,不得作為定案根據(jù):(1)訊問筆錄填寫的時間、訊問人、記錄人、法定代理人等有誤或者存在矛盾的;(2)訊問人沒有簽名的;(3)首次訊問筆錄沒有記錄告知被訊問人相關權利和法律規(guī)定的。這都屬于瑕疵證據(jù)。
還有其他的,比方說書證有更改或者是更改跡象不能作出合理解釋,或者書證的副本、復印件不能反映原件及其內容的,不能做定案根據(jù)。
不得采信的證據(jù)。法律依據(jù)如《解釋》第七十六條:證人證言具有下列情形之一的,不得作為定案的根據(jù),(1)詢問證人沒有個別進行的;(2)書面證言沒有經(jīng)證人核對確認的;(3)詢問聾、啞人,應當提供通曉聾、啞手勢的人員而未提供的;(4)詢問不通曉當?shù)赝ㄓ谜Z言、文字的證人,應當提供翻譯人員而未提供的。
(四)瑕疵證據(jù)和證據(jù)合法性的關系
瑕疵證據(jù)有兩類,一類是需要補強的證據(jù),這一類基本上都在《刑訴法》的規(guī)定里邊。如果發(fā)現(xiàn)證據(jù)上有某些瑕疵,也不要過于著急把它定性為需要補強的證據(jù),而是把它找到看看是不是相應的司法解釋規(guī)定必須要補強。如果不是,那么我們就不把它作為一個辯點了。
為什么我們要分析瑕疵證據(jù)跟證據(jù)合法性什么關系呢?因為我發(fā)現(xiàn)我們很多同行在辯護的時候,質證比較粗糙,拿過來就說這個證據(jù)沒有合法性就完了。這樣質證,我認為原來可以,但是從今天開始要改一改這個做法。因為如果只說這個證據(jù)不具有合法性,而沒有指出它的法律后果是什么,法官是不會重視的。
既然已經(jīng)知道它是一個不具有合法性的證據(jù),那么它是哪種不具有合法性的,必須得當庭跟法官說出來。單純以合法性質證不夠具體、不夠明確,對我們達到辯護目的來講缺了很多東西。意識到有合法性問題了,那么把它分析透了并提出意見,這才叫證據(jù)分析的辯護,精細化的辯護。
在證據(jù)分析里,你做的越精細,你的水平越高,那你的價值就越高。
通過案例分析,說明瑕疵證據(jù)在合法性質證方面如何運用。
本案例中,一對證據(jù)定性不準;二提法有問題;三到案經(jīng)過不是證據(jù)。
總結:如果辯護人不認真對待證據(jù),不對證據(jù)進行精細化分析,就會做出錯誤的辯護方案,達不到有效辯護的效果。
二、瑕疵證據(jù)規(guī)則(下)
(五)瑕疵證據(jù)規(guī)則在實務當中的運用
案例分析——某受賄案中的證據(jù)規(guī)則運用。
瑕疵證據(jù)在實務中怎么運用?總結這么幾點,供大家參考。
第一,首先要精確的分析證據(jù)的屬性,準確識別非法證據(jù)、瑕疵證據(jù)、不得采信的證據(jù),以及證據(jù)特征上的其他合法性缺失。
第二,如果是非法證據(jù),那我們就要啟動非法證據(jù)排除程序——審查程序、調查程序,排除該證據(jù)。
第三,如果是不得采信的證據(jù),我們直接質證,提出不得采信的意見。
第四,如果是瑕疵證據(jù),要求其補證,審查其補正的合理性,發(fā)表意見。瑕疵證據(jù)不要放棄,有很多瑕疵證據(jù)也可能會轉化成很好的辯點。
第五,如果證據(jù)存在上述情形,盡可能不用“三性”中的合法性質證,因為“合法性”證據(jù)的法律后果不明確。
三、證人證言的質證規(guī)則
證人證言的質證規(guī)則,在我們刑事辯護里的作用是非常重要的。
我們要高度重視被告人的供訴、辯解以及證人證言這兩種證據(jù)的采信規(guī)則,這樣我們才能把我們的辯護做好。
(一)意見證據(jù)規(guī)則
證人證言里邊的規(guī)則首先要掌握意見證據(jù)規(guī)則。
意見證據(jù)規(guī)則就是說證人證言的內容應當是其親身感知的表述,不應是揣測性的、推斷性的、評論性的、推斷性的證言。
在閱卷的時候發(fā)現(xiàn)證人證言是揣測性的、評論性的,可以直接講這個不能做定案根據(jù)。
案例分析——內蒙古危害公共安全案中的意見證據(jù)。
《解釋》第七十四條規(guī)定了對證人證言應當著重審查的八項內容,第一條就是證人證言內容是否為證人直接感知。
意見證據(jù)規(guī)則有一條例外,就是說應當是親身感知的,不應是揣測性、評論性、推斷性的。但是根據(jù)一般生活經(jīng)驗判斷,符合事實的除外。
案例分析——故意殺人案中的意見證據(jù)。
(二)證據(jù)能力規(guī)則
證據(jù)能力規(guī)則,主要是證人在作證的時候,他的年齡、認知水平、記憶能力和表達能力,還有生理上和精神上的狀態(tài)是否影響作證。這個要點是作證時。
處于明顯醉酒、麻醉品中毒或者精神藥物麻醉狀態(tài),以致不能正確表達的證人所提供的證言,不能作為證據(jù)使用。
都是兩個方面的判斷。第一個方面要判斷的是作證的時候;第二個判斷在現(xiàn)場的時候是不是出現(xiàn)這種情況。如果是現(xiàn)場出現(xiàn)這種情況,我們提的可能是不能正確的感知當時的事實,要重點審查這方面的問題。如果是作證的時候不能,我們直接可以得出結論,不能做定案根據(jù)。
證據(jù)能力規(guī)則還要注意的問題是年齡、認知水平問題。這個問題,不要跟民事行為能力和刑事責任能力混淆,在審查證據(jù)的時候要注意這個問題。
另外,證據(jù)能力要跟證明力分開。如果不能正確表達,這個就沒有證據(jù)能力。沒有證據(jù)能力,就不得作為證據(jù)使用。證明力是什么?是幾個都能作為證據(jù)使用,但需要比較證明力的大小。
(三)證據(jù)的合法性規(guī)則
證人證言的取得程序、方式應當符合法律及有關規(guī)定,下列方式取得的證人證言不得作定案根據(jù):
暴力、威脅、欺騙、引誘等非法手段取得的證人證言;
詢問證人沒有個別進行,而取得的證言;
沒有經(jīng)過證人核對確認并簽名(蓋章)、摁指印的書面證言;
詢問聾啞人、不通曉當?shù)卣Z言文字的少數(shù)民族人員、外國人,應當提供翻譯未提供的。
總之,對證人證言的合法性要分門別類全面審查。
(四)瑕疵證據(jù)的補正與質證
對證人證言的瑕疵證據(jù)如何去質證:
證人證言筆錄沒有填寫詢問人、記錄人、法定代理人的姓名及詢問的起止時間、地點的,可以從證據(jù)的客觀性角度來質證;
詢問證人的地點不符合規(guī)定的,如茶館、飯店、看守所。這種情況下有理由懷疑是以殘忍不人道、折磨等方式暴力取證的。可以從這個角度出發(fā)進行質證;
詢問證人沒有告知其義務與責任的,可以從證人是否受欺騙或威脅的角度出發(fā)進行質證;
如果詢問筆錄反映出在同一時間段內,同一詢問人員詢問不同的證人,這種情況下從證據(jù)的客觀性是否有偽造證據(jù)的角度出發(fā)進行質證。
總而言之要謹慎,我們要做精細化的證據(jù)分析和辯護。
(五)當庭翻證的采信規(guī)則
證人在法庭上的證言與其庭前證言相互矛盾,如果證人當庭能夠對其翻證做出合理解釋,并有相關證據(jù)印證的,應當采信庭審證言。不能做出合理解釋,而其庭前證言有相關證據(jù)印證的,可以采信其庭前證言。
法律上有兩個條件,一個條件是能不能做出合理解釋。另外一個是有沒有案卷當中其他證據(jù)互相印證。怎么采信,取決于這兩條。
四、待證事實規(guī)則在實務當中的運用(上)
(一)學理定義及法律依據(jù)
1.學理定義
待證事實又稱證明對象,是指當事人雙方爭議的,且需要通過證據(jù)予以證明的能夠產(chǎn)生法律效果的具體事實。
這是目前學界對待證事實最好的一個概括,但是這個概括實際上它雖然是最好的,但不是很好。這樣講待證事實,可能容易誤導我們。如雖然表明了當事人雙方爭議的,但是這個待證事實怎么介入到訴訟里邊來呢?這個概念沒有說清楚。再如待證事實可能會沒有法律效果。另外,這個里邊說是具體事實,其實它不是事實,它只不過是一個故事而已。
2.法律依據(jù)
《解釋》第一百零四條:對證據(jù)的真實性,應當綜合全案證據(jù)進行審查。對證據(jù)的證明力,應當根據(jù)具體情況,從證據(jù)與待證事實的關聯(lián)程度、證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進行審查判斷。證據(jù)之間具有內在聯(lián)系,共同指向同一待證事實,不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問的,才能作為定案的根據(jù)。
《解釋》第八十四條第(八)項:鑒定意見與案件待證事實有無關聯(lián)。這已經(jīng)進入到司法實踐當中去了,所以我們必須得掌握它。
(二)“事實”系列概念的廣泛使用
講待證事實必須不能回避事實這件事情。
考慮一下什么叫訴訟請求?什么叫訴訟主張?
“事實”這個系列概念,在我們司法實踐當中被廣泛使用。要掌握待證事實就要厘清這些概念。比方說客觀事實、認定事實、查明事實、法律事實、事實不清證據(jù)不足、事實清楚證據(jù)確鑿、案件事實、要件事實、待證事實、虛假事實、你說的事實不是事實,我說的事實才是事實。
(三)動態(tài)的“事實”概念的劃分
我們用一個動態(tài)的事實概念劃分,重建一下這個概念。這種動態(tài)的概念,我們做一個流動性的理解,第一個概念叫糾紛事實,第二個概念叫案件事實,第三個叫認定事實。
1.糾紛事實
糾紛事實也叫生活事實,是指社會生活當中客觀存在的,人與人之間的沖突。
特點:糾紛事實總是以流動的狀態(tài)稍縱即逝地存在于日常生活之中;
糾紛事實需要一定的訴訟活動才能進入到裁判者的視野;
如果能辦到的話,應當是全景式的錄像、立體電影式的回放的事實。
2.案件事實
案件事實是指訴訟活動當中以語言形式(書面、口頭)表達的糾紛事實。案件事實是前面那個概念流動了,因為有糾紛,所以要找相關的裁決機構進行解決,所以要把它帶到訴訟里邊來。
案件事實并非是真實的,也不是可感知的,也不是可以觸摸的事實本身。
3.認定事實
認定事實是裁判者以法律的形式確定為真的案件事實。
首先它是一種思維重構。裁判者沒有看到糾紛事實,它是一種思維重構,是司法裁量的產(chǎn)物。
第二,它具有相當?shù)闹饔^性。不要認為法院裁定的認定事實是客觀的,它自己說事實清楚、證據(jù)確鑿,只是法律賦予他權力,他有權力認定那個是真的。
第三我們還必須要承認,認定事實跟生活事實的原貌有相當大的差距。
(四)糾紛事實、案件事實、認定事實的轉化
1.糾紛事實向案件事實的轉化
糾紛事實向案件事實的轉化是一個十分復雜的帶有強烈主觀傾向性的動態(tài)過程。
首先提起訴訟,并且往往需要法律專業(yè)人士操作。
當事人對糾紛事實的描述,往往會包含許多對法律判斷毫無價值的個別事情、情勢,還可能遺漏一些重要的情節(jié)。
2.案件事實向認定事實的轉化
案件事實向認定事實的轉化需要符合程序正義的一個認知的動態(tài)過程。
提交上法庭的案件事實,就演變成一項一項需要證明的描述。從這個意義上講,這個案件事實就叫做待證事實。
當然案件事實認定沒有辦法,因為人類沒有辦法像天眼那樣窮盡所有事實,所以只能從程序正義來保障它,來認定這個過程。
所以這個時候的案件事實從屬性角度講,就是等待證明的事實。
理解證據(jù)法意義上的訴訟結構。
在訴訟當中,啟動糾紛事實向案件事實轉換一方享有的訴權,包括訴訟請求權和事實主張權兩個權利。提訴訟請求一定要有一個事實的主張。你說事實發(fā)生了什么,這叫事實主張。既然說發(fā)生了這樣的事情,你就有義務舉證,所以這叫誰主張誰舉證。事實主張權引發(fā)了三項義務,即舉證義務、證明義務、說服義務。
把證據(jù)拿到法庭上來,這叫舉證義務。用這些證據(jù)來證明待證事實,這叫證明義務。履行了證明義務之后受到對方的置疑,這個時候我們還要說服用這種證據(jù)是對的,是有道理的,這叫說服義務。
主張對象就是事實,不能講訴訟主張等同于訴訟請求,很多人在這一塊有所混淆,或者我對事實的描述,陳述事實不是,進入到訴訟里面那就是事實的主張,也就是這里面我們講的待證事實的這個過程
四、待證事實規(guī)則在實務當中的運用(下)
(五)“待證事實”規(guī)則在實務中的運用
1.以待證事實為突破口,厘清所有“事實”系列概念的涵義
如要件事實,它是按照刑法規(guī)定,犯罪過程有一些具體的要件。這里不是說主體、客體、主觀、客觀原來理論意義上的要件。
2.“待證事實”規(guī)則在庭前準備的應用
首先閱卷,閱卷的時候第一件事是找到待證事實。按照待證事實和證據(jù)的證明關系來閱卷,然后探究控方的證據(jù)怎么使用。琢磨他的證據(jù)怎么來證明他的待證事實,分析有問題的證據(jù),準確提出質證意見和辯護意見。
案例分析——詐騙、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品案
第二,“待證事實”規(guī)則對調查的作用。調查什么、有沒有必要調查,我們要按照待證事實來。
3.待證事實和證明標準
事實不清,證據(jù)不足,待證事實不足實際上是要分層次、分類的,是可以無窮往下劃分的。
證明標準,就是待證事實證明到什么標準。新刑訴法把它做了一個調整,叫排除合理懷疑,證據(jù)和證據(jù)之間,證據(jù)和事實之間,排除一切合理的懷疑,這個相對好用一點。
4.以求證“待證事實”的真?zhèn)螢橥徆ぷ鞯暮诵?/p>
待證事實實際上非常重要,我覺得對我們整個辯護律師隊伍工作心態(tài)上的調整和確定工作信心都有重大的意義。
庭審所有的核心工作就是求證“待證事實”的真?zhèn)?。脫離了這個,你肯定心不在焉,你要表現(xiàn)的,肯定會演砸,再好的演員也不行,因為心態(tài)不對了。
反過來你把你的精氣神,把你的精力放在每一個證據(jù)上,求證每一個待證事實是不是真?zhèn)蔚臅r候,反倒你的專注度會吸引法官。這是第一個,先把工作心態(tài)調整好。
第二,各個環(huán)節(jié)要全面落實發(fā)問、質證、辯論,辯護方案不能落空。
第三,要根據(jù)已求證的待證事實的真?zhèn)螢橥彽暮诵墓ぷ髯鐾デ盎蛘咄ド系囊恍蕚涔ぷ鳌?/p>
5.“待證事實”規(guī)則與證明責任
總的說來,刑事案件,用證據(jù)來證明待證事實是控方的責任。但是在一些特殊情況下,如果被告人提出自己的訴訟主張,那么一部分的證明責任可能就是辯護人的了,這個時候就要充分的準備證據(jù)了。
6.待證事實與庭審中心主義
待證事實和庭審中心主義,也是關系密切的。
最高法院在推庭審中心主義,現(xiàn)在在去地方化,去神秘化。還有一個更重要的就是去行政化之后,要把庭審放在一個最重要的地位當中來,實際上這對我們辯護律師是有巨大好處的。庭審中心主義開展得越好,我們辯護人的作用應該越大。
7.待證事實與媒體審判
案例分析——薛某某案。
這個案子還沒有審,央視就公開的報道他構成了什么罪。不管薛某某說了什么,那個也都是某個證據(jù)的一種,都有待于上法庭去宣判,去審理,去置疑。而媒體自主認定案件事實,這就是媒體審判。
五、非法證據(jù)排除規(guī)則
(一)非法證據(jù)排除相關的司法解釋
第一,自白的自愿性原則。這次實質定義非法證據(jù),直接說的是被告人公訴這一塊,刑訴法解釋把它更具體化了。
變相肉刑有兩個后果,一個是肉刑導致了肉體上的痛苦,變相肉刑是精神上遭受劇烈的痛苦。
另一個進步,迫使被告人違背意愿供訴的。我們在提申請做非法證據(jù)排除的時候一定要注意這一點。
(二)報案的義務和提供線索、材料
很多律師不愿意做非法證據(jù)排除,覺得費事,覺得提供線索和材料使我們有證明義務了,有舉證責任了,其實不是,而且你還可以多收費。
非法證據(jù)排除是提供線索和材料,相當于報案。能提供多少就提供多少。
(三)非法證據(jù)排除什么時候提
什么時候申請非法證據(jù)排除,按照司法解釋規(guī)定,好象就應當是庭前,其實什么時候都可以。
最高法的這個解釋,主要是為了審理的便利,庭前提申請當然好,因為便于審理。沒有必要搞突然襲擊,非法證據(jù)排除這件事,突然襲擊不了,因為有一個審查責任。
一個優(yōu)秀的辯護人,應該提前去審查,發(fā)現(xiàn)問題就要核實,這樣你說的意見的采信度才比較高。
(四)申請非法證據(jù)排除后將材料、線索交給檢察院
按照司法解釋的規(guī)定,提出非法證據(jù)排除后,要將材料、線索交給檢察院。
盡可能利用庭前會解決。
(五)略
(六)略
(七)非法證據(jù)調查的程序階段
非法證據(jù)調查的程序階段現(xiàn)在是非法證據(jù)程序最亂的一個問題。
司法解釋規(guī)定,非法證據(jù)排除有兩個程序,一個叫審查程序,一個叫調查程序。審查程序相當于立案,調查程序相當于開庭。
(八)錄音、錄像的播放
關于錄音、錄像的播放,我們一定要看是不是節(jié)選,法院有這個說法,叫有針對性的播放錄音錄像。實際上我們可以自己提前看。只有把事情做好做到位,才有發(fā)言權,不要盲目地提非法證據(jù)排除申請。
(九)說明材料不能單獨作證
光蓋章的說明材料本身就不能用,還必須要求偵查人員簽名,并且加蓋公章。如果沒有簽名,就不能作為證據(jù)使用;如果簽了名,但沒有其他證據(jù)佐證,也不能單獨作為取證過程合法的證據(jù)。
(十)證明標準的雙重性
用證據(jù)證明待證事實,證明到什么程度這叫證明標準。非法證據(jù)一旦進入調查程序了,就由控方來證明證據(jù)是合法的。兩個標準,一個是你確認存在非法證據(jù),這是事實清楚、證據(jù)確鑿的標準。還有一個標準是不能排除合理懷疑。
還有一個特別要強調的不敢啟動非法證據(jù)排除的一個原因,就是我們非法證據(jù)的理由太少,肉刑、精神折磨,就是被告人這一塊。
最高法院建立健全防范刑事冤假錯案工作機制的一系列措施里面的一個文件又增加了幾個理由,歸納為:除了肉刑和精神痛苦之外,第三個是采取凍、餓、曬、烤;第四個是疲勞審訊;第五個是非法提外審;第六個,沒有依法對訊問過程進行全程錄音錄像的。
這六個理由都可以直接提非法證據(jù)排除的申請。這些理由可以大大提高非法證據(jù)排除申請的成功率。(作者:焦鵬,文章轉自:中國律師培訓網(wǎng))
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楊承富律師,1970年出生,漢族,貴州省遵義市人,畢業(yè)于西南政法大學,中國政法大學民商法學碩士、民商法學博士,從1994年開始從事刑辯工作至今。現(xiàn)為北京市京師律師事務所合伙人律師,商事犯罪法律事務部主任,北京市律師協(xié)會商事犯罪預防與辯護專業(yè)委員會委員、北京師范大學中國企業(yè)家刑事風險防控(北京)中心核心成員,中華全國律師協(xié)會會員,北京市京師律師事務所資深律師,長期從事刑事辯護業(yè)務和法律顧問業(yè)務,法學功底雄厚,為人正直,有較強的責任心和業(yè)務能力。
單位:北京市京師律師事務所
職務:商事犯罪預防與辯護事務部主任、合伙人律師
辦公室:北京總部
電話:18610855887,13810195887
座機:010-57807618.
郵箱:1575421815@qq.com
yangchengfu@jingsh.com
QQ:1575421815
微信:yangchengfu8708
業(yè)務范圍:重大刑事訴訟辯護、重大商事訴訟與仲裁與代理、公司及政府常年法律顧問。
擅長領域:商事犯罪、企業(yè)家犯罪,
現(xiàn)保留判決書的刑事案件如下(占總量的20%,80%移交案卷未留存):
1、姚洪愛過失致人重傷(非法行醫(yī)),仁懷市人民檢察院二00四年二月十八日仁檢刑不訴【2004】02號不起訴決定書。
2、許寧故意傷害罪,遵義市紅花崗區(qū)人民檢察院二00一年八月二十三日檢不訴(2001)第34號不起訴決定書。
3、大連寶福倫商貿(mào)有限公司涉嫌走私普通貨物罪(涉嫌偷逃稅款78635233.51元人民幣),遼寧省大連市人民檢察院二0一三年十一月二十九日大檢刑不訴【2013】35號不起訴決定書。
4、陳林涉嫌涉嫌走私普通貨物罪(涉嫌偷逃稅款78635233.51元人民幣),遼寧省大連市人民檢察院二0一三年十一月二十九日大檢刑不訴【2013】36號不起訴決定書。
5、張登陽抽逃出資罪(金額1140萬,免于刑事處罰),貴州省金沙縣人民法院二0一二年四月二十五日(2011)黔金刑初字第107號刑事判決書。
6、何光琴聚眾斗毆罪(判處有期徒刑1年,緩刑1年,其他被告死緩、1年以上有期徒刑),貴州省遵義市中級人民法院二00九年十一月五日(2009)遵市法刑一初字第70號刑事判決書。
7、蒲庭武詐騙罪(判處有期徒刑三年,緩刑五年),遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00二年一月十七日(2002)紅刑一初字第130號刑事判決書。
8、金燦盜竊罪(判處有期徒刑三年,緩刑三年),貴州省遵義縣人民法院二0一0年三月七日(2011)遵縣法刑初字第090號刑事判決書。
9、鐘立權拒不執(zhí)行判決裁定罪(判處有期徒刑6個月,緩刑1年),貴州省遵義縣人民法院二00四年三月二十三日(2004)遵縣刑初字第54號刑事判決書。
10、楊勝炯非法買賣爆炸物罪(判出有期徒刑三年緩期執(zhí)行三年),貴州省遵義市紅花崗區(qū)人民法院二00三年六月五日(2003)紅刑初字第366號刑事判決書。
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楊承富律師::博士,從2000從事律師工作已滿18年,辦理案件上千余件,現(xiàn)為北京市京師律師事務所企業(yè)家犯罪業(yè)務部主任律師,北京市律師協(xié)會會員、中華全國律師協(xié)會會員,中國法學會會員。 所獲榮譽:本人 擅長辦理重大刑事辯護案件、死刑復核案件,所辦刑事案件曾被黨刊《新華社》、央視《新聞1+1》、《焦點訪談》、CCTV-12《法律講堂》等眾多全國性權威媒體報道
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